Особености при избора на одитор на дружеството, икономика и живот
Въпросът за сформиране на ревизионна комисия не е ясно формулиран в законодателството, а настоящата съдебна практика повдига повече въпроси, отколкото отговори.
Припомняме, че одитната комисия се избира от общото събрание на акционерите, за да контролира финансово-икономическата дейност на дружеството.
В дружества с малък брой акционери с малък обем финансово-икономическа документация не е необходимо да се създава ревизионна комисия. В този случай може да бъде избран одитор, чийто правен статут е подобен на този на комисията. Практиката показва, че колегиалният характер на органа прави работата му по-тромава и бюрократизирана. Комисията може да се превърне в орган за сесия по сесия, чиито членове отделят време за прегледи от време на време или просто за годишен преглед. Одиторът, за разлика от одитната комисия, може да организира почти ежедневна работа с участието на професионалисти.
Не можеш да седиш на два стола
Лицата, които са членове на съвета на директорите, както и заемащи други длъжности в органите на дружеството, не могат едновременно да бъдат членове на одитната комисия (клауза 6, член 85 от Федералния закон от 26 декември 1995 г. № 208-FZ „За акционерните дружества“ (наричан по-долу Закон за АД)).
Тази разпоредба противопоставя дейността на ревизионната комисия на органите на управление, като по този начин подчертава нейната контролна функция. На практика може да възникне ситуация, когато акционер предложи един и същ кандидат в списъка с кандидати за избор на Съвет на директорите и Ревизионна комисия. Как да процедираме?
53 от Закона за АД установява изчерпателен списък на основанията за отказ за включване на въпрос в дневния ред на общото заседание.събрание на акционерите, но тази причина не е включена в списъка. Това означава, че този кандидат трябва да бъде включен в кандидатската листа. Трябва обаче да се преценят възможните рискове: например, ако даден кандидат бъде избран и в двата органа. По силата на указанията на параграф 1 на чл. 66 от Закона за АД могат да бъдат предсрочно прекратени пълномощията само на всички членове на съвета на директорите. Член 85 от Закона за АД не съдържа указание за възможността за прекратяване на правомощията на един член на ревизионната комисия, което, ако едно лице бъде избрано и в двата органа, ще доведе до неблагоприятни последици под формата на необходимост от провеждане на ново извънредно общо събрание с точки от дневния ред за формирането на тези органи. А това не винаги е възможно.
В този случай трябва да се обърнете към разпоредбите на член 10 от Гражданския кодекс на Руската федерация, които не позволяват действия на граждани и юридически лица, извършвани единствено с намерение да навредят на друго лице, както и злоупотреба с правото под други форми. В случай на неспазване на изискванията, предвидени в клауза 1 от този член, съд с обща юрисдикция, арбитраж или арбитражен съд може да откаже да защити правото на дадено лице.
По този начин законодателството ясно формулира правило, уреждащо процедурата за определяне на персоналния състав на одитната комисия, ръководено от което дружеството и неговите акционери не трябва да злоупотребяват с правата си.
Акционери, които са членове на съвета на директорите (надзорния съвет) или лица, заемащи длъжности в управителните органи на дружеството, не могат да участват в гласуването при избора на членове на одитната комисия (одитор) (ал. 2, клауза 6, чл. 85 от Закона за АД).
При прилагането на това правило възникват много спорни ситуации. По-специално, как да се определят акциите, притежавани от членовете на съвета на директорите, които гласуват при избора на одитакомисия на годишното общо събрание, когато все още не са прекратени правомощията на бившия съвет на директорите и все още не е взето решение за избор на нов съвет? Чии акции не участват в гласуването: членовете на съвета на директорите от предишния или избрания състав?
Като се има предвид съдебната практика, може да се заключи, че при преброяване на гласовете по въпроса за избор на членове на одитната комисия не трябва да се вземат предвид гласовете на настоящите членове на изпълнителните органи. Позицията на съдилищата обаче буди известни съмнения. Вероятно разпоредбата на закона, че дяловете на членовете на съвета на директорите и лицата, заемащи други длъжности в органите на управление, не участват в гласуването, цели преди всичко да ограничи влиянието на лицата, включени в органите на управление, както и да формира контролен орган, който да действа едновременно с органите на управление.
В практиката често възниква въпросът какво да правим в ситуация, в която всички акционери на дружеството заемат позиции в управителните органи или са членове на съвета на директорите? Най-добрият вариант е свикване на общо събрание и избор на управителни органи без участието на лица, заемащи длъжности в управителните органи в процеса.
Трябва да се отбележи, че акционерът има право да обжалва пред съда решение, взето от общото събрание в нарушение на изискванията на посочения закон, други регулаторни правни актове на Руската федерация, устава на дружеството, ако не е участвал в събранието или е гласувал против такова решение, или ако това решение нарушава неговите права и (или) законни интереси.
Съдът има право да остави обжалваното решение в сила, ако гласът на този акционер не може да повлияе на общите резултати от гласуването, извършените нарушения не са съществени и решението не е причинило загуби на това лице (параграф 7 от член 49 от Закона за АД).
- нарушаване на изискванията на закона, други нормативни актове на Република България или хартата;
- акционерът не е участвал в общото събрание или е гласувал против приемането на такова решение;
- с решението са нарушени правата и законните му интереси.
От това следва, че гласуването на един от съдружниците не би могло да повлияе на резултатите от гласуването на общото събрание по въпроса за избор на одитор.
При оценка на рисковете в процеса на подготовка за общото събрание и вземане на решение за избор на членове на одитната комисия, ако всички акционери заемат длъжности в органите на дружеството, трябва да се има предвид, че никой от акционерите, когато обжалва решението на събранието, няма да може да докаже нарушение на своите права и законни интереси, тъй като техният глас не може да повлияе на резултатите от общото гласуване.
Нека разгледаме ситуация, при която акционерите, заемащи длъжности в управителните органи, издават пълномощни на представител с право на глас по въпроса за избора на членове на одитната комисия. Тъй като, независимо от изпълнението на правомощия, удостоверени с пълномощно, собствеността върху акциите принадлежи на лице, заемащо длъжности в управителните органи на дружеството (член на съвета на директорите), тези ценни книжа не участват в гласуването по този въпрос по силата на пряко посочване на закона (параграф 2, точка 6, член 85 от Закона за АД).
Първо поръчайте
При избора на ревизионна комисия е важно да се спазва редът за свикване на общо събрание, поддържане на кворум и определяне на кръга от лица, които не могат да участват в гласуването.
Неспазването на процедурата за избор може да доведе до признаване на решението за избор на Ревизионната комисия за невалидно. Въпросът за предсрочно прекратяване на правомощията на членовете на комисията (на целия състав или лица) и избор на нов състав може да се реши наизвънредно събрание, ако това се налага от интересите на акционери, които притежават брой акции, който им позволява да поискат свикването му.
Процедурата за избор на членове на одитната комисия и техните дейности трябва да бъдат определени в местния акт на организацията. В същото време разпоредбите на този закон и устава не трябва да противоречат на Закона за АД.
Принципи на корпоративния контрол
2. Интерес към делата на дружеството.Одитната комисия се фокусира върху интересите на дружеството, формулирани и фиксирани (в учредителни и вътрешни документи, решения на събранията и съвета на директорите). В същото време той проверява законността и последователността на решенията на органите на обществото (съгласуваност помежду си), но не оценява тяхната целесъобразност.
3. Защита на законните права на акционерите.Ревизионната комисия следи за осигуряването на равни права на всички акционери.
4. Презумпцията за добросъвестност и лоялност на проверяваните лица.При констатиране на нарушения и грешки комисията изхожда от предположението за грешка на съвестта, а не за злонамереност на проверяваните лица. Обратното може да се твърди само при наличие на съответните доказателства от комисията.
5. Комбинация от контролни и консултативни функции.Одитната комисия се фокусира не само върху идентифицирането на проблемни области от дейността на дружеството, но и върху консултантската подкрепа на органите на дружеството, която позволява решаването на проблемите.
6. Участие в управлението като наблюдател.Представител на комисията трябва да бъде поканен на събранията на акционерите, заседанията на съвета на директорите. По преценка на изпълнителния орган може да бъде поканен и представител на комисиятаотделни заседания (конференции), организирани от изпълнителния орган. Въз основа на резултатите от тази работа одитната комисия има право да изпраща препоръки до съответния орган, насочени към подобряване на нейната работа.
7. Обективност. Одитната комисия се стреми към обективно разглеждане на ситуацията, като по възможност избягва оценъчни изказвания в документите си.
8. Приоритет на стратегическите цели.Одитната комисия приоритетно следи изпълнението на стратегически и дългосрочни решения и оценка на риска.
9. Пълна достъпност на информацията.Няма информация за одитния комитет, която да няма право да получава. Въпреки това, той е отговорен за поддържането на поверителни данни. При необходимост членовете на комисията подписват споразумения (договори) с компанията за неразкриване на поверителна информация.