закон за знамето
9. Право на флага - означава прилагането на правото на държавата, под чийто флаг плава корабът.
Използва се в морското право.
10. Законът, който е най-тясно свързан с правоотношението, означава прилагането на правото на държавата, с която правоотношението е най-тясно свързано.
Дадени са широки правомощия на съда, който, като взема предвид всички обстоятелства по делото, определя приложимото право (без да се ограничава до един или друг формален критерий).
Тази връзка първоначално е била използвана само в облигационното право. Днес правото, което е най-тясно свързано с правоотношенията, се прилага в чужбина в областта на непозволеното увреждане, брака, семейните и трудовите отношения, наследяването или дори като общ стълкновителен принцип.
Вътрешното законодателство на Украйна днес не съдържа обвързвания към закона, който е най-тясно свързан с правните отношения. Проектът на Гражданския кодекс на Украйна обаче значително разширява обхвата на това обвързване. Прилага се правото, което е най-тясно свързано с правоотношението:
ако в съответствие със стълкновителните норми на Гражданския кодекс е невъзможно да се определи правото на държавата, което да се приложи;
ако, като се вземат предвид всички обстоятелства по случая, правото, избрано въз основа на предписанията на стълкновителните норми, има слаба връзка с регулираното правоотношение;
ако чуждото право, избрано въз основа на стълкновителна норма, не подлежи на прилагане в съответствие с клаузата за обществен ред;
когато се позовава на правото на държавата, основано на множеството правни системи (като допълнителна стълкновителна обвързваща сила).
Обвързването с правото „най-тясно свързано с правоотношението“ се използва в проекта на Гражданския кодекс като субсидиарно вобласти на договорните, трудовите, брачните и семейните отношения.
Има и други, по-редки видове конфликтни обвързвания, например законът на държавата, в която ценните книжа са били допуснати за първи път до листване, законът на държавата на валутата на дълга и т.н.
Класификация на стълкновителните норми
1) В зависимост от източниците, в които са фиксирани стълкновителните норми, те се разделят на:
норми на вътрешното право;
правилата на международните договори.
2) Според степента на задължение за страните:
императивен - страните нямат право да се отклонят от такава норма по споразумение.
Например, част 1 на чл. 566 от Гражданския кодекс на Украйна „Гражданската дееспособност на чужд гражданин се определя от закона на държавата, чийто гражданин е той“;
диспозитив - действа, освен ако страните не се споразумеят за друго (т.е. на страните се дава възможност сами да изберат приложимото право, а ако не са го направили, тогава съдът има право да приложи формулата за запор, посочена в диспозитивната норма).
Член 11 от Споразумението за ОНД „За процедурата за разрешаване на спорове, свързани с извършването на икономически дейности“: „. правата и задълженията на страните по сделката се определят от законодателството на мястото на сделката, освен ако не е предвидено друго със споразумение на страните.
Първоначално диспозитивните норми се използват изключително за регулиране на външноикономическите сделки. Днес обхватът на тяхното приложение бързо се разширява - отношения между съпрузи, трудови договори, завещания.
4) В зависимост от броя на обвързванията:
еднозначни (прости) - към един том принадлежи само една подвързия;
множествена (сложна) — няколко подвързии принадлежат към един том. Има няколко разновидности от тях.
Алтернативни норми – от няколкообвързвания, посочени в правилото за конфликт, едно е избрано за приложение. Правото на избор може да бъде упражнено от съда, страните по правоотношението заедно или от една страна по правоотношението. Избирането на едно от обвързванията изключва използването на останалите.
Член 1640 от проекта на Гражданския кодекс на Украйна: „По отношение на иска за обезщетение за вреди, причинени на потребителя във връзка с придобиването на стоки или предоставянето на услуги, изборът на потребителя се подчинява на: а) правото на държавата, в която се намира мястото на пребиваване на потребителя; б) правото на държавата, в която се намира местоживеенето или местоположението на производителя или лицето, предоставило услугата; в) правото на държавата, в която потребителят е закупил стоките или в която му е предоставена услугата.
Кумулативни норми - няколко обвързвания се прилагат последователно или едновременно към едно правоотношение, използването на една от обвързванията не изключва използването на друго.
Най-често в ЗОП има норми с последователна кумулация - към едно и също правоотношение могат да се прилагат последователно от съда няколко правопорядка.
Споразумението с Кипър за правна помощ по граждански и наказателни дела установява (член 22):
„Завещанието се признава за валидно, ако при съставянето му е спазено следното:
а) правото на държавата, на чиято територия е направено завещанието;
б) законодателството на държавата, чийто гражданин е завещателят към момента на съставяне на завещанието или към момента на смъртта му;
в) законодателството на държавата, на чиято територия завещателят е имал местопребиваване в един от посочените моменти.
Съгласно този член, завещание, съставено на територията на Кипър от украински гражданин, попада едновременно под действието на два правни реда - кипърски и украински. Акоспоред законодателството на Украйна завещанието е невалидно поради неспазване на неговата форма, но в същото време са изпълнени изискванията на законодателството на Кипър, тогава както украинският съд, така и съдът на Кипър (в зависимост от мястото на спора) са длъжни да признаят това завещание за валидно.
Има и други кумулативни норми, които включват едновременното прилагане на правото на две или повече държави към едно правоотношение.
Член 29 от Договора с Литва за правна помощ и правни отношения по граждански семейни и наказателни дела гласи: „Ако дете е осиновено от съпрузи, единият от които е гражданин на една договаряща страна, а другият е гражданин на друга договаряща страна, тогава осиновяването трябва да отговаря на изискванията на действащото законодателство на територията на двете държави.“
5) Основни и допълнителни (спомагателни) правила - допълнително правило се прилага при невъзможност за спазване на основното. И така, част 2 на чл. 1598 от проекта на Гражданския кодекс на Украйна установява, че ако в съответствие с параграф 1 от този член е невъзможно да се определи правото на страната, което трябва да се приложи, се прилага правото на страната, която има най-тясна връзка с правните отношения.
Тези норми трябва да се разграничават от кумулативните. Водени от кумулативни стълкновителни норми, винаги можем да определим правните системи на кои държави да се прилагат към правоотношението. Допълнителна (спомагателна) норма е валидна, ако е невъзможно да се установи приложимото право, ръководено от връзката (връзките), заложена в основната норма. Например, ако основната стълкновителна норма указва прилагането на правото на държавата на гражданство и лицето е без гражданство или двуродно.
6) Общи и специални. Както в други отрасли на правото, правилата на PIL са подразделенина общи и специални, като наличието на специално правило елиминира действието на общото.
Пример е чл. 5694 от Гражданския кодекс на Украйна, който установява, че законът на мястото на причиняване на вреда (общо правило) се прилага за задължения от причиняване на вреда, но ако страните са украински граждани или организации, тогава се прилага законът на Украйна (специално правило).
Специалната стълкновителна норма се характеризира с появата на нови, допълнителни обстоятелства в нейния обхват.
Концепцията за автономия на волята
Автономията на волята се състои в това, че страните (страните) на едно правоотношение имат право да изберат правния ред, който ще регулира това правоотношение.
Принципът на автономията на волята не работи във всички области на PIL. Прилагането на принципа на автономия на волята е възможно само в случай на наличие на санкционираща правна норма (наличието на такава норма ни позволява да говорим за наличието на такова стълкновително обвързване като „законът, избран от участниците (участник) в правоотношението“).
И така, част 9 на чл. 6 от Закона на Украйна „За външноикономическата дейност“ установява, че „правата и задълженията на страните по външноикономическите споразумения (договори) се определят от правото на страната, избрана от страните при сключване на споразумение или в резултат на по-нататъшно споразумение“. Споразумението за правна помощ между Украйна и Полша установява: „Страните, които имат трудови правоотношения, могат да ги подчинят на законодателството, избрано чрез споразумение между тях“ (член 42, част 1).
Един от участниците в правоотношението може да бъде надарен и с автономия на волята.
Автономията на волята може да бъде ограничена - избраното от страните право трябва да има разумна връзка с правоотношението - или неограничена, когато страните могат да изберат произволен закон, който да регулира правоотношението между тях.
Проект на Граждански кодекс на Украйназначително разширява границите на използване на принципа на автономията на волята. Принципът на автономия на волята намира отражение не само в нормите на облигационното право, но и в областта на вещното право, непозволеното увреждане, семейното и наследственото право.
В допълнение, проектът на Гражданския кодекс на Украйна предвижда общи правила за прилагане на принципа на автономия на волята (член 1599):
Изборът на приложимо право не се ограничава до избора на правото на определена държава и може да включва избор на правила от транснационален характер, като „общи принципи на правото“, „lex mercatoria“ или подобни разпоредби.
Приема се, че такъв избор може не само да бъде пряко изразен, но и да произтича от условията на сделката или обстоятелствата по делото, освен ако законът не предвижда друго.
Изборът на право може да се извърши по отношение на правоотношението като цяло или на отделни негови части.
Освен ако законът не предвижда друго, изборът на право от страните (страната) е неограничен.
Изборът на закон или промяна в предварително избран закон може да се извърши от страните (страна) по всяко време (на всеки етап от развитието на правоотношението).
Квалификация на стълкновителната норма. Квалификационен конфликт
Под тълкуване на стълкновителната норма се разбира установяване на нейното съдържание. Квалификацията е елемент от тълкуването на нормата и се състои в нейната правна оценка (понякога понятията "тълкуване" и "квалификация" се използват в науката за ЗОП като синоними). Изправени сме пред необходимостта да тълкуваме всяка правна норма, но тълкуването на стълкновителна норма поражда редица проблеми.
Концепцията за конфликт на квалификации е отразена за първи път в трудовете на немския учен Кан и френския учен Бартен в края на 19 век. Те отбелязаха, че стълкновителните норми на различните правни системи, дори когато са формулирани сизползвайки същата терминология съдържат скрити конфликти. Причината за това е несъответствието на принципите и термините в законодателството на различните страни. Така понятията „юридическо лице“, „недвижим имот“, „място на сключване на сделката“, „местонахождение“ и „местоживеене“ могат да имат различно правно тълкуване в различните правни системи. Някои правни институти могат да се отнасят до материалното право в някои страни и към процесуалното право в други (погасителна давност, прихващане на насрещни искове и др.).
Следователно винаги възниква въпросът: в съответствие с какво право (вътрешно, чуждестранно или международно) съдията трябва да квалифицира стълкновителна норма? В теорията на PIL традиционно се разграничава:
първична квалификация - квалификацията на термините, включени в обхвата и обвързването на стълкновителните норми;
вторична квалификация - тълкуването на правните норми, избрани в резултат на прилагането на стълкновителната норма (по същество такава квалификация вече не е пряко свързана с квалификацията на самата стълкновителна норма).
Още повече, че приложението на стълкновителната норма е невъзможно без разрешаването на т.нар. преюдициален въпрос - подлежащият на уреждане въпрос за правната квалификация на действителното правоотношение. За да избере правилната стълкновителна норма, съдията трябва да определи към кой правен институт принадлежи регулираното отношение. Например, във връзка с отношения, които се развиват върху оставено имущество, стълкновителните норми на вещното право и наследственото право ще бъдат в противоречие, въпросът дали завещанието е анулирано от последващ брак може да се припише както на наследственото, така и на семейното право.
Квалификация на действителното правоотношение и първична квалификация (квалификация на условията на конфликтанорми) може да се извърши:
според закона на съда;
въз основа на правни понятия, общи за различните правни системи (автономна квалификация).
В съдебната практика и доктрина се дава предпочитание на квалификацията в съответствие със закона на съда като най-прост начин за решаване на проблема (член 1601 от проекта на Гражданския кодекс на Украйна използва подобен подход).
Понякога въпросите за квалификацията на понятията се решават в допълнителна стълкновителна норма. Например, в съответствие с. Част 3 чл. 37 от Споразумението за правна помощ и правни отношения по граждански и наказателни дела между Украйна и Полша, прехвърлянето на имущество към движимо или недвижимо имущество се определя от закона по местонахождението на това имущество. Част 4 чл. 569 от Гражданския кодекс на Украйна установява, че мястото на сделката се определя от съветското законодателство.
В доктрината са направени предложения относно възможността за извършване на първична квалификация или решаване на предварителен въпрос в съответствие със закона, към който препраща стълкновителната норма. Но именно тълкуването на стълкновителната норма спомага за правилното установяване на правната система, която следва да се приложи. По време на първоначалната квалификация тази система обикновено все още не е известна.
По отношение на средната квалификация въпросът е решен недвусмислено - тя се извършва в съответствие с принципите и концепциите на избрания закон (този принцип е отразен в член 1602 от проекта на Гражданския кодекс на Украйна).