BEFL, По някои проблеми на нотариалното удостоверяване на сделки, насочени към отчуждаване на дял в
О.В. Макарочкин
Старши специалист по корпоративни процедури
След влизането в сила на Закон № 312-FZ много статии са посветени на проблемите на нотариалното удостоверяване на сделки с акции на LLC, формира се определена практика на нотариусите и изискванията за тази процедура са рационализирани.
Въпреки това, както показва опитът, еднаквостта на изискванията за нотариална заверка на сделки се отнася главно за стандартните сделки: продажба и покупка на дялове, страните по сделките в които са физически лица - жители на България, или сделки между юридически лица, отново жители на Руската федерация. В същото време списъкът с документи, които трябва да бъдат представени, може да варира в зависимост от опита на нотариуса във връзка с извършваната процедура, както и от региона, в който се планира да се удостовери сделката.
И как да действаме, ако сделката е сключена между нерезиденти на Руската федерация и дори страните са жители на различни юрисдикции? Случаят не е типичен, предимно в регионите, така че някои нотариуси дори отказват да заверят сделки с участието на нерезиденти на Руската федерация.
Трябва да се отбележи, че придобиването на дялови участия е доста често срещан начин чуждестранен инвеститор да придобие съществуващ бизнес заедно с придобиването на активи на дружеството или закупуването на предприятие като цяло като комплекс от имоти. Придобиването на дялове в уставния капитал на компанията ви позволява бързо да установите контрол върху цялото работещо предприятие, което има например лицензи, патенти и други разрешения, стова елиминира необходимостта от продължителна процедура за вписване на прехвърляне на собственост върху недвижими имоти и др. Въпреки това, този метод, който е привлекателен за инвеститорите, стана много по-сложен с влизането в сила на гореспоменатия Закон № 312-FZ. Оттук нататък придобиването на дялове е по-скъпа процедура, която изисква продължително време за изпълнение на дейностите.
За да оценим всички плюсове и минуси на съществуващата процедура за удостоверяване на сделки, ние анализираме цялата процедура на етапи. Нека се съгласим, че страните по сделката (юридически лица, поне едно от които е нерезидент на Руската федерация) са взели принципно решение за приключване на сделката и двете страни са заинтересовани от сключване на договор за покупко-продажба възможно най-скоро.
Първият етап. Съгласуване на условията на сделката при нотариус
По правило сделките с акции на LLC се удостоверяват по местонахождение на компанията. Има примери, когато сделки са сключени в друг регион. Всичко зависи от избора на страните по сделката. След като се определи мястото на сделката, представителите на страните трябва да се срещнат лично с нотариуса, за да обсъдят въпросите, свързани с предстоящата сделка. Това е важен момент, който ще намали времето за подготовка на документи, планиране на бъдещи разходи и определяне на датата на сертифициране.
Списъкът с въпроси, които трябва да се обсъдят с нотариуса, преди да се удостовери сделката:
-
списък на документите, представени от всяка от страните, формата на тяхната заверка, броят на копията.
Вторият етап. Изготвяне на документи, събиране на информация
Списъкът на документите, представени от страните по сделката, до голяма степен се определя от държавата на регистрация на нерезидента на Руската федерация. Във всеки случай е необходимо да се представят документи, потвърждаващи правоспособността, информация за регистрация, местоположение (регистриранофис), изпълнителни органи, други лица, имащи право да действат без пълномощно, пълномощници по сделка и др.
Във връзка с дружеството, чийто дял в уставния капитал се отчуждава, трябва да се представят и документите, посочени в Методическите препоръки.
Освен товаТаблица 1 представя приблизителен списък от документи и информация, които трябва да бъдат представени на нотариус при нотариално удостоверяване на сделка за продажба на дял от уставния капитал на LLC.
Таблица 1.
Списък на информацията и документите, необходими за нотариално удостоверяване на сделки между нерезиденти на Руската федерация, български търговски дружества, насочени към отчуждаване на дял в уставния капитал на дружества с ограничена отговорност
Трябва да се отбележи, че документите на страните по сделката - нерезиденти на България трябва да бъдат апостилирани[11] или оформени в съответствие с изискванията за легализация[12] на документи на територията на Руската федерация.
След изготвяне на целия набор от документи (за страните по сделката и фирмата), същата трябва да бъде представена при нотариус. По правило нотариусът ще се нуждае от 3-4 дни, за да анализира документите. През това време трябва да се свържете с него и да изясните наличието / липсата на допълнителни изисквания за изпълнение на представените документи или техния списък.
Когато анализира документите, нотариусът трябва да провери спазването на изискванията на Закона за LLC (големи сделки, интерес на страните по сделката от нейното завършване, спазване на преференциалното право и др.). За нотариусите удостоверяването на сделки с дялове в LLC е нова област на дейност, която изисква специални познания в областта на международното право, гражданското право, антимонополното право и др.
Третият етап. Сертификат за транзакция
Въз основа на представените документи и информация нотариусът съставя договор за продажба на дял от уставния капитал на Дружеството.
Текстът отразява информация за страните по сделката, техните представители, предмета на сделката, размера и номиналната стойност на отчуждения дял, информация за дружеството, реда за прехвърляне на правата и задълженията на участника и други разпоредби. Договорът трябва да съдържа информация за страната, която заплаща услугите на нотариус за сделката, страната, която е отговорна за уведомяването на дружеството за извършеното прехвърляне на дял от уставния капитал на дружеството.
Нотариусът съставя договор за покупко-продажба в три екземпляра: един в архива на нотариуса, а останалите - за страните по сделката.
Четвърти етап. Прехвърляне на документи към регистриращия орган. Известие на обществото
След нотариално удостоверяване на сделка, насочена към отчуждаване на дял от уставния капитал на дружество, в съответствие с член 21, параграф 14 от Закона за LLC, нотариусът, извършил нейното нотариално удостоверяване, не по-късно от три дни от датата на такова удостоверяване, извършва нотариално действие за прехвърляне на органа, който извършва държавна регистрация на юридически лица, заявление за извършване на подходящи промени в Единния държавен регистър на юридическите лица, подписано от участника, който отчуждава делът.
Законът "За LLC" и Законът "За държавната регистрация" не регулират въпроса колко заявления трябва да бъдат подадени до регистриращия орган, ако акциите са били продадени от двама или повече участници в едно дружество едновременно, а приобретателят е бил един или, обратно, един продавач и няколко купувачи (придобиват се части от дела). Както показва опитът, препоръчително е да подадете едно заявление до регистриращия орган, в коетое посочена информация за всички участници, информация за които се променя в резултат на транзакции. Така ще се окаже, че желаещите ще бъдат точно толкова, колкото участниците отчуждават своите дялове (част от дела). Подаването до вписващия орган на "отделни" - за всеки отчужден дял - заявления може да доведе до предоставяне на невярна информация на вписващия орган. Помислете за подобна ситуация с прост пример:
В дружество "А" (наричано по-нататък - LLC "A"), участници 1 и 2, всеки притежаващ 50% от уставния капитал на LLC "A", всеки продава своите дялове на трета страна, която в резултат на сделки за покупко-продажба става участник, притежаващ 100% от уставния капитал на LLC "A". В заявлението под формата R 14001, листове C или D трябва да посочат прекратяването на правата върху дела на участник 1 в размер на 50% от уставния капитал. На следващия лист C или D - прекратяване на правата върху дела на участник 2 в размер на 50%, а на лист C или D за новия участник на LLC "A" поставете знак в колоната "възникване на права върху дял" в размер на 100%. Такова изявление ще позволи на служител на регистриращия орган да тълкува недвусмислено предоставената информация за участниците.
Ако се изготвят отделни заявления във формуляр R 14001 за всяка извършена сделка, тогава в първото заявление участник 1 прекратява правата върху 50% дял, а купувачът придобива права по отношение на 50% дялове от уставния капитал. Във второто заявление участник 2 прекратява правата върху 50% от дяловете в уставния капитал, докато ще е необходимо да се посочи, че купувачът е станал собственик на 100% от дяловете в уставния капитал на LLC A. Ако заявлението за втората транзакция се разгледа на първо място от служител на регистриращия орган, тогава най-вероятно държавната регистрация на такива промени ще бъде отказана. Причината за това е неточна информация за новияучастник в LLC "A", тъй като няма информация за него преди регистрацията на първото заявление в Единния държавен регистър на юридическите лица и се оказва, че след като е закупил само 50% от акциите от участник 2, той става собственик на 100% от акциите в уставния капитал. Освен това разглеждането на заявленията може да бъде прехвърлено на различни служители на регистриращия орган, което също не изключва риска от отказ поради горната причина.
След нотариално удостоверяване на сделката, нотариусите изпращат до регистриращия орган по местонахождението на дружеството заявление под формата P 14001 и мотивационно писмо (виж клауза 35 от таблица 1). Може би тази мярка ще позволи на служителите на регистриращия орган да намалят времето за анализ на представените документи и да предотвратят неправилни заключения относно надеждността на информацията, посочена в подаденото заявление (по отношение на информацията за лицата, действащи като заявители, членове на дружеството и др.).
Уведомяването на дружество за сделка, насочена към отчуждаване на дял, се извършва в съответствие с параграф 15 от член 21 от Закона „За LLC“ (вижте параграф 36 от таблица 1). В случай, че една от страните уведоми дружеството, нотариусът не носи отговорност за неуведомяване на дружеството за извършената сделка.
Законът "За LLC" не предвижда наличието на оригинални копия на договора за покупко-продажба на акции за дружеството. Страната, която уведомява дружеството за прехвърляне на дял от уставния капитал, има право да представи нотариално заверено копие от договора за покупко-продажба на дялове, заверено от нотариус или да представи копие от договора, заверено от прехвърлителя.
Заедно с известието и копие от договора за покупко-продажба е препоръчително да изпратите на компанията копие от заявлението за извършване на съответните промени в Единния държавен регистър на юридическите лица. Въз основа на представените документи лицето, изпълняващо функциите на изпълнителен директор на дружеството, ще осигури навременни промени в информацията заучастници на дружеството в списъка на участниците, поддържан от дружеството в съответствие с изискванията на член 31.1 от Закона „За LLC“.
Пети етап. Заплащане на нотариални услуги
При определяне на тарифа за нотариални действия нотариусите се ръководят от Данъчния кодекс на Руската федерация, Основите на българското нотариално законодателство и тарифите, установени от нотариалните камари на съставните образувания на Руската федерация.
За удостоверяване на договор за покупко-продажба на акции се начислява такса в размер на 0,5% от цената на сделката (но не по-малко от 300 рубли и не повече от 20 000 рубли).
Съгласно параграф 21 от параграф 1 на член 333.24 от Данъчния кодекс на България се начислява такса от 100 рубли за удостоверяване на подписа върху заявленията на участниците.
Съгласно параграф 26 от параграф 1 на член 333.24 от Данъчния кодекс на България, за подаване на заявление до данъчния орган се начислява такса от 100 рубли.
При анализ на разходите по сделка за покупко-продажба на акции е необходимо да се вземат предвид разходите за заплащане на нотариална заверка на копия от документи (за дружеството, страни по сделката), които нотариусът ще постави в регистрационното си досие за архивиране. Това са документи, чиито оригинали страните по сделката и дружеството не предават на нотариуса, а се представят за преглед: харти, сертификати, решения на управителни органи, оферти и други документи. Тези разходи значително увеличават разходите на страните по сделката.
По този начин предварителното планиране на цялата процедура, бързото сътрудничество при подготовката на документите, взаимното разбиране на страните в целия процес ще позволят постигането на желания резултат в такава трудна процедура.
Остава да се надяваме, че иновациите в транзакциите с акции ще позволят на участниците в LLC да станат по-защитени от опити за поглъщане на нападатели. Нотариално удостоверяване на сделки с дялове на LLCще позволи да се изключи възможността за отчуждаване на дялове без съгласието на участниците в LLC, а Единният държавен регистър на юридическите лица ще отразява надеждна информация за размера и номиналната стойност на дяловете на участниците, за изплащане на дялове и съществуващи тежести.
[1]Тук и по-долу - "Методически препоръки за удостоверяване на сделки, насочени към отчуждаване, залог на дял, част от дял в уставния капитал на дружество с ограничена отговорност."
[2] Конкретният списък зависи от държавата на учредяване на чуждестранната компания.
[3] Съществува следната практика: нотариусите не заверяват нотариално заверени копия на преведени документи, но изискват представянето на оригинал или превод на нотариално заверено копие от чуждестранен нотариус с оригинален знак на преводача и заверен подпис.
[4] Параграф 13 от член 21 от Закона „За LLC“.
[5] Клауза 13 от член 21 от Закона „За LLC“.
[6] Копията на документите трябва да бъдат съставени в съответствие с изискванията на Указ на Президиума на въоръжените сили на СССР от 04.08.1983 г. № 9779-X „За реда за издаване и заверка от предприятия, институции и организации на копия на документи, свързани с правата на гражданите“.
[7] Член 21, клауза 10 от Закона „За LLC“.
[8] Член 21, клауза 6 от Закона „За LLC“.
[10] Параграф 15 от член 21 от Закона „За LLC“.
[12] Консулската легализация е един от начините за легализация на документи във външноикономическата дейност. Подобно на апостил. За разлика от апостила, той се използва при управление на документи с организации с произход от държави, които не са страни по Хагската конвенция за премахване на изискването за легализация на публични документи. В сравнение с апостила, това е по-сложна процедура.