Големи сделки и сделки със свързани лица
Информация за интереси
- относно организации, по отношение на които те, техните съпрузи, родители, деца, пълни и полубратя и сестри, осиновители и осиновени деца и (или) контролирани от тях организации са контролиращи лица или имат право да издават задължителни инструкции;
- организации, в ръководните органи на които те, техните съпрузи, родители, деца, пълни и полубратя и сестри, осиновители и осиновени деца и (или) техните контролирани лица заемат позиции;
- известни им текущи или планирани сделки, в които могат да бъдат признати за заинтересовани лица.
Уведомяването на посочените факти трябва да стане в двумесечен срок от датата, на която заинтересованите лица са узнали или е трябвало да узнаят за своя интерес към сделките на дружеството.
След това дружеството е длъжно да уведоми лицата, посочени в търговския закон за сделката, от която има интерес.
В акционерно дружество трябва да бъдат уведомени членовете на съвета на директорите и членовете на колегиалния изпълнителен орган на дружеството. В случай, че всички членове на съвета на директорите са заинтересовани от сделката или ако той отсъства в дружеството, е необходимо да се уведомят акционерите по начина, предписан за обявяване на общото събрание на акционерите, освен ако не е предвидено друго в устава на дружеството. Задължението за уведомяване на акционерите, както и на членовете на съвета на директорите, може да бъде предвидено в устава на АД.
Известието трябва да бъде изпратено не по-късно от петнадесет дни преди датата на сделката, в която има интерес, освен ако в устава на дружеството не е установен друг период. Такова известие трябвапосочват се страните, бенефициентите, цената, предметът на сделката и другите й съществени условия или редът за тяхното определяне. Допълнително се посочват лицата, които имат интерес от сделката и основанието, на което се признават за заинтересовани.
В публичните АД това трябва да стане като подготовка за годишното общо събрание на акционерите. Докладът се предоставя на всички лица, имащи право да участват в годишното общо събрание на акционерите, трябва да бъде подписан от едноличния изпълнителен орган на дружеството и одобрен от съвета на директорите. Достоверността на данните, съдържащи се в доклада, трябва да бъде потвърдена от одитната комисия (одитор) на дружеството.
В LLC сделките със свързани лица са включени в отчета, дори ако тяхната стойност е по-малка от една десета от процента от стойността на имота. Предварително е одобрен от лице, което има право независимо от други лица да упражнява правомощията на едноличен изпълнителен орган на дружеството. Ако правомощията на едноличния изпълнителен орган се упражняват от няколко лица съвместно, докладът се одобрява от всички тези лица. Освен това, ако уставът на дружеството предвижда създаването на съвет на директорите и одитна комисия или одитор, докладът също трябва да бъде одобрен от тях. В тази ситуация не е напълно ясно как и в каква последователност трябва да бъде одобрен докладът, ако LLC има всички посочени в част 3 на чл. 45 от Закон № 14-FZ органи. Следният ред изглежда логичен: одитната комисия (одитор) на компанията трябва първо да одобри доклада, който ще посочи надеждността на информацията, включена в него, след това едноличният изпълнителен орган (подобно на подписването на доклада в съответствие със Закон № 208-FZ) и едва след това е възможно да се одобри докладът от бордарежисьори.
Получаване на предварително съгласие
Получаването на такова съгласие ще бъде необходимо само ако бъде поискано от едноличния изпълнителен орган, член на колегиалния изпълнителен орган на дружеството, член на съвета на директорите (надзорния съвет) на дружеството или акционер (акционери) или участник (участници), притежаващи най-малко един процент от акциите с право на глас или дялове в уставния капитал на дружеството.
Освен това LLC взема решение за съгласие за сделката, в която има интерес. Ако в дружеството е създаден съвет на директорите, въпросното решение за сделки, чиято стойност не надвишава 10% от балансовата стойност на активите на дружеството, може да бъде отнесено от устава на дружеството към неговата компетентност. В този случай решението се взема с мнозинство на директорите, незаинтересовани от сделката. Ако стойността на сделката е над 10%, тогава решението се взема с мнозинство от общия брой гласове на участниците в дружеството, които не са заинтересовани от извършване на такава сделка. Уставът може да предвиди по-голям брой гласове, необходими за вземане на решение за извършване на сделка със заинтересовано лице.
Процедурата за разглеждане на иск в AO е малко по-сложна. Това става по реда, предвиден за включване на въпроси в дневния ред на извънредното общо събрание. Съветът на директорите има право да откаже да удовлетвори искането за провеждане на общо събрание на акционерите или заседание на съвета на директорите на дружеството. Основанието за такъв отказ може да бъде общо (случаите, посочени в параграф 6 на член 55 от Закон № 208-FZ-) или специално, към което законодателството се отнася до ситуацията, когато към момента на разглеждане на иска вече има решение за съгласие или отказ за съгласие за извършване на съответнотосделки. Повторно изявление на искане е разрешено не по-рано от три месеца след отказа за свикване, освен ако в устава на дружеството не е предвиден по-кратък период. Освен това, в случай на отказ да се проведе съвет на директорите или да се свика общо събрание на акционерите, органите или лицата, които изискват това, имат право да се обърнат към съда с искане да принуди дружеството да извърши посочените действия.
Ако изискването за свикване е изпълнено, приемането на решение за съгласие за сключване на сделка със заинтересовани страни се представя за разглеждане от съвета на директорите или общото събрание на акционерите (ако стойността на сделката е 10 или повече процента от балансовата стойност на активите).
В непублично дружество е необходимо повече от половината от незаинтересованите членове на съвета на директорите да гласуват за определеното решение. В публично дружество, освен незаинтересованост, се установяват и допълнителни ограничения за гласуване на членовете на съвета на директорите. По този начин тези лица не следва да се явяват по време на гласуване и през годината, предхождаща приемането на решението:
- лица, изпълняващи функциите на едноличен изпълнителен орган на дружеството, включително неговите управители, членове на колегиалния изпълнителен орган на дружеството, лица, заемащи длъжности в управителните органи на управляващата организация на дружеството;
- лица, съпрузи, родители, деца, пълнородни и полуродени братя и сестри, чиито осиновители и осиновени деца са лица, заемащи длъжности в органите на управление на управителната организация на дружеството, управителната организация на дружеството или лица, които са управители на дружеството;
- лица, контролиращи дружеството или управляващата организация (управител), на които са прехвърлени функциите на едноличен изпълнителен орган на дружеството или които имат право да даватзадължителни инструкции към обществото.
По този начин, в сравнение с настоящата процедура за одобрение, приемането на решение за съгласие за сделка със заинтересована страна ще бъде значително опростено.
Защита на интереси
Както е посочено в новите редакции на законите за дружествата, големи сделки и сделки с интерес могат да бъдат обявени за невалидни от съда. Това става по реда на чл. 173.1 от Гражданския кодекс на България за големи сделки и в съответствие с параграф 2 на чл. 174 от Гражданския кодекс на България за сделки между свързани лица.
Дружеството, член на съвета на директорите, акционери или участници, притежаващи най-малко един процент от общия брой гласове, имат право да подават искове за признаване на такива сделки за недействителни.
Сделката може да бъде обявена за недействителна само ако се докаже, че другата страна по сделката е знаела или очевидно е трябвало да знае, че сделката е основна за дружеството или такава, в която има интерес, и (или) че не е имало съгласие за нейното сключване.
Така, в съответствие с новите редакции на законите за търговските дружества, ищецът ще трябва да докаже недобросъвестността на контрагента. Към настоящия момент се предполага недобросъвестност на страната, сключила сделката, а ответникът е този, който трябва да докаже пред съда, че не е знаел и не е трябвало да знае за нарушението на предвидените от закона правила за сделката.
Голяма транзакция вече може да бъде анулирана само ако е неизгодна. В съответствие с действащата редакция на законите това изисква сделката да води или може да доведе до причиняване на загуби или други неблагоприятни последици за дружеството или неговите собственици (участници или акционери).
Освен това законодателятопредели ситуация, при която увреждането на интересите на обществото се предполага и не изисква доказване по съдебен ред.
Това се случва при комбинация от следните условия:
- няма съгласие за сключване или последващо одобрение на сделката;
- на лицето, което е подало иск за признаване на сделката за недействителна, не е предоставена информация, потвърждаваща, че условията на оспорваната сделка не се различават съществено от пазарните, както и други факти, че сделката със заинтересована страна не нарушава интересите на дружеството.
Така в този случай ищецът ще трябва само да докаже, че другата страна по сделката е знаела или е трябвало да знае, че сделката е за дружеството сделка, в която има интерес, и (или) че няма съгласие за нейното извършване.
Закон № 208-FZ предвижда друг начин за защита на интересите на компанията, в допълнение към признаването на сделка със заинтересована страна за невалидна.
В съответствие с параграф 2 на чл. 84 от този закон заинтересованото лице отговаря пред дружеството в размера на причинените от него на дружеството загуби, независимо дали съответната сделка е обявена за недействителна.
Освен това, ако заинтересованото лице към датата на сключване на сделката в съответствие с изискването на чл. 82 от Закон № 208-FZ не е уведомил дружеството за настъпването на обстоятелства, във връзка с които е признато за заинтересовано, вината на посоченото лице за причиняване на загуби на дружеството чрез такава сделка се счита за доказана.
Компанията или нейният акционер може да сезира съда за възстановяване на щети.
Вместо заключение
Разглежданите изменения в Закон № 14-FZ и Закон № 208-FZ привеждат тези закони в съответствие с текущата версия на Гражданския кодекс на Руската федерация, чиято реформа беше извършенапреди това.
Основното постижение на промените е отхвърлянето на презумпцията за недобросъвестност на контрагента при оспорване на сделки и прехвърляне на доказателствената тежест върху ищеца, подал иск за признаване на сделката за недействителна. Друго предимство е въвеждането на алтернативен подход за определяне на размера на сделката при отчуждаване на имущество, тъй като цената на сделката може да бъде много по-висока от балансовата му стойност. В допълнение, новата версия на Закон № 14-FZ изключва
възможността да не се прилагат правилата за големи сделки в съответствие с устава на дружеството. Всичко това е насочено към невъзможността за извършване на сделка без съгласието на собствениците, което може да доведе до невъзможност на дружеството да извършва основната си дейност, реална ликвидация на бизнеса.
Новите редакции отчитат до голяма степен подходите към големите сделки и сделките със свързани лица, развили се в съдебната практика. В същото време много въпроси останаха без отговор. По-специално, това се отнася до определянето на цената на сделките при отдаване под наем на имот: каква стойност трябва да се сравни с балансовата стойност на активите тук? Напълно неясно е и защо при прехвърляне на имот на лизинг за определяне на размера може да се вземе само балансовата му стойност, а не пазарната стойност на този имот, ако е по-висока, или размерът на наема.
Както вече беше споменато, в резултат на реформата много разпоредби на Закон № 208-FZ и Закон № 14-FZ бяха унифицирани, но някои норми продължават да се различават сериозно без особена причина. Например, напълно неясно е защо е предвиден такъв защитен механизъм за акционерните дружества като възстановяване на загуби от заинтересовано лице, независимо от признаването на сделката за невалидна, и няма подобни разпоредби в Закон № 14-FZ.
Така че реформатазаконите за обществата, въпреки че консолидира някои от отдавна закъснялите промени, но остави много от тях без внимание, оставяйки ги на милостта на правоприлагащите органи.