Член 1361. Право на предишно използване за изобретение, полезен модел или промишлен дизайн
2. Правото на предишно ползване може да бъде прехвърлено на друго лице само заедно с фирмата, в която е извършено използването на идентичното решение или е извършена необходимата подготовка.
Коментар на чл. 1361 от Гражданския кодекс на Руската федерация
——————————— Канторович Я.А. Указ. оп. С. 237.
——————————— Виж: Сергеев А.П. Указ. оп. 2007. С. 25, 528.
В съответствие с чл. 1406 от Гражданския кодекс на България, споровете за право на предимство се разглеждат по съдебен ред. Предишният ползвател може да сезира съда за учредяване на правото на предишно ползване. Въпреки това, по-голямата част от случаите на признаване на правото на предишна употреба в съда са свързани с разглеждането на възражения срещу иска на собственика на патента срещу предишния потребител за спиране на нарушението на изключителното право. Но във всеки случай правото на предишно ползване възниква не със съдебно решение, а по силата на самия факт на създаване и използване на обекта. Правото на предварително използване не подлежи на държавна регистрация, съответно „патентното ведомство не предвижда издаването от патентното ведомство на потребителя на публичен документ, потвърждаващ, че той има това субективно право“ . Съдебното решение действа като акт, който само потвърждава съществуването на правото на предишно ползване до известна степен.
Бриксов В.В. Съотношението на патентното право и правото на предварително използване // Бюлетин на Върховния арбитражен съд на Руската федерация. 2005. N 7. P. 121. Виж също: Sergeev A.P. Указ. оп. 2007, стр. 528; Гаврилин Ю.В. Указ. оп.
3. При процесно учредяване на правото на предишно ползване на установяване и доказване подлежат следните обстоятелства:
а) използването от предишния потребител на решение, което е идентично с патентованото решение (виж параграф 3 от член 1358 от Гражданския кодекс). Самата идентичност на използваното от предишния потребител решение се доказва от съдаекспертиза;
——————————— Гришаев С.П. Интелектуална собственост: Proc. надбавка. М .: Юрист, 2004 // SPS "Консултант Плюс".
——————————— Виж: Сергеев А.П. Указ. оп. 2007, стр. 528; Гришаев С.П. Интелектуална собственост: Proc. надбавка.
д) количеството на предишната употреба. Установяването на по-ранна дата за използване на идентично решение от приоритетната дата на изобретението все още не е достатъчно условие за възникване на правото на предишна употреба, в края на краищата правото на предишна употреба е правото не само да се използва идентичното решение, но и да се използва в определена степен (без да се разширява обхватът на употреба, постигнат или предназначен за използване преди датата на приоритета). Съответно ответникът, когато се позовава на правото си на предишно ползване, следва да посочи обхвата на ползването и да представи доказателства за този обхват. Материалите от съдебната практика показват, че „обемът на употреба се разбира като количество продукт, продукти, произведени с помощта на патентован обект или по отношение на които са направени необходимите подготовки за тяхното производство“ . Подчертава се, че „при определяне на такива обеми трябва да се вземе предвид не само броят на продуктите, действително произведени преди датата на приоритета, но и броят на продуктите, за освобождаването на които е извършена необходимата подготовка“ . На практика установяването на обема на производството следва да се изрази с формулата „производство (продажба, друго използване) на толкова единици продукт на ден (или на месец, на година и т.н.)“. В литературата се отбелязва, че „по смисъла на закона няма максимален или минимален срок на използване на подобно патентовано решение по отношение на долна граница. Може да бъде месец, шест месеца, година, две, десет години и т.н. .Тъй като законодателят прави претенции само към последната дата, която може да бъде посочена от обема на използване (денят, непосредствено предшестващ приоритетната дата на заявлението), изглежда разумно да се заключи, че „действителният или прогнозният обем на използване се определя на датата (времевия период), който ще бъде избран от предишния потребител“ .
Бриксов В.В. Указ. оп. С. 134.
Гаврилов Е.П. Преди употреба и след употреба в патентното право (работата е изготвена за ATP "КонсултантПлюс").
——————————— Бриксов В.В. Указ. оп. С. 132.
——————————— Виж: Канторович Я.А. Указ. оп. С. 237.