Как да напуснете участниците от LLC по новия закон
Федералният закон „За дружествата с ограничена отговорност“ (наричан по-нататък Законът за LLC), приет през 1998 г., закрепи принципа на свобода на излизане от бизнеса, който не е характерен за търговска организация, с правото да изтегли своите инвестиции на цена, определена от закона (така наречената реална стойност на акция). Демократичният характер на нормите на Закона за LLC и разширяването на правата на обикновените участници до правото да напуснат дружеството по всяко време влязоха в противоречие с принципа на стабилност на гражданското обращение. В тази връзка организационно-правната форма на LLC не беше търсена от сериозния бизнес (с изключение на еднолични дружества и LLC, създадени в процеса на приватизация, когато тази форма беше задължителна). Едва ли има смисъл да комбинирате финансови и организационни усилия с бизнес партньор, знаейки добре, че във всеки един момент той може да го напусне.
Има обаче редица въпроси, които могат да предизвикат дискусия.
В тази връзка не е ясно как LLC, които не се интересуват от запазване на правото на свободно излизане в хартите, ще изключат съответните разпоредби?
Включване на правото на свободно излизане при привеждане на уставите в съответствие с новия Закон за LLC
Общото правило за това как се извършва въвеждането в устава на LLC на норма относно правото на участник свободно да се оттегли от дружеството се съдържа в пар. 2 т. 1 чл. 26 от Закона за LLC: „Правото на член на дружеството да се оттегли от дружеството може да бъде предвидено в устава на дружеството при неговото създаване или когато се правят изменения в неговия устав с решение на общото събрание на членовете на дружеството, прието с единодушие от всички членове на дружеството, освен ако федералният закон не предвижда друго.“
Както можете да видите, Законът за LLC в този случай изисква единодушно решениеобщо събрание на участниците, ако такава разпоредба не е включена в устава при основаването на дружеството.
По този начин въвеждането на тези изменения в устава не се извършва с единодушие, а с мнозинство от три четвърти от общия брой гласове на участниците в дружеството, при едновременното наличие на две условия:
Изключване на правото на свободно излизане при привеждане на уставите в съответствие с новия Закон за LLC
От още по-голямо практическо значение е въпросът как компаниите, които не се интересуват от запазването на правилото за възможността за свободно излизане в хартата, трябва да изключат това правило от хартата, когато го привеждат в съответствие с нововъведенията на законодателството.
Този извод се основава на факта, че чл. 26 от Закона за LLC, както и параграф 10 от чл. 5 от Закона за изменение и допълнение ... установява увеличено мнозинство за вземане на решение за включването в хартата на правото на свободно излизане, а не за неговото изключване.
Дружества, на общото събрание на участниците в които няма да бъде постигнато необходимото за приемане на това решение в съответствие с параграф 8 на чл. 37 от Закона за LLC, мнозинството (две трети от общия брой гласове на участниците в дружеството или повече гласове, при условие че това е предвидено от „старата“ версия на хартата), ще трябва да се примири с версията на хартата, която предвижда правото на безплатно излизане. В същото време, като цяло, техният устав ще се прилага до степента, в която не противоречи на промененото законодателство относно LLC (клауза 3, член 5 от Закона за измененията ...).
Включване на правото на свободно излизане при създаване на фирма
Включването на правото на свободно излизане на участниците в устава на LLC повдига интересни правни въпроси не само във връзка с привеждането на уставите в съответствие с нормите на новия закон. Отделен проблем е включването на такова право в хартите на новосъздаденитекомпании.
Параграф 1 на чл. 26 от Закона за LLC установява на пръв поглед ясно правило: „Правото на член на дружеството да се оттегли от дружеството може да бъде предвидено от устава на дружеството при неговото създаване или когато се правят изменения в неговия устав с решение на общото събрание на членовете на дружеството, прието от всички членове на дружеството с единодушие, освен ако федералният закон не предвижда друго.“
Като се има предвид, че решението за одобряване на устава при създаване на дружество също се взема единодушно от учредителите (клауза 3, член 11 от Закона за LLC), може да се каже, че законът въвежда общо правило: правото на участник на свободно излизане може да бъде предвидено само с единодушно решение на участниците или учредителите на LLC.
Законодателят обаче сякаш е забравил, че учредяването не е единственият начин за създаване на LLC. Може да се създаде чрез реорганизация (на едно или повече предприятия) в следните форми:
• Сливания (член 52 от Закона за LLC), разделяне (член 54 от Закона за LLC), отделяне (член 55 от Закона за LLC); •преобразуване на юридическо лице от друга правна форма. Например, акционерни дружества (клауза 1, член 20 от Федералния закон „За акционерните дружества“; наричан по-нататък Закон за акционерните дружества) и производствени кооперации (клауза 2, член 112 от Гражданския кодекс на Руската федерация), някои видове организации с нестопанска цел (клаузи 1, 2, 4, член 17 от Федералния закон „За нетърговските организации“) могат да се преобразуват в LLC. При положение че нормата на ал.1 на чл. 26 от Закона за LLC, по смисъла му, не се прилага за създаването на дружество чрез реорганизация, се оказва, че в някои случаи включването в устава на създаваното LLC на правило за правото на свободно излизане може да се осъществи не с единодушно решение на всички негови бъдещи участници.
Най-характерният пример е преобразуването на акционерно дружествокомпании в LLC. Решението за реорганизация се взема от общото събрание на акционерите с мнозинство от три четвърти от гласовете на собствениците на акции с право на глас, участващи в общото събрание (клауза 4, член 49 от Закона за АД). Одобрението на учредителните документи на юридическо лице, създадено чрез преобразуване (т.е. одобряване на устава на създаваното LLC) е неразделна част от решението за реорганизация. Основа – подп. 9 т. 3 чл. 20 от Закона за АД.
Тъй като решенията на общото събрание на акционерите се вземат с мнозинство от три четвърти от гласовете не на всички акционери, а само на участващите в събранието, и в същото време законодателството на акционерите в някои случаи установява намален кворум за провеждане на събрание (клауза 3, член 58 от Закона за АД), в крайна сметка е възможно да се въведе правото на свободно излизане в устава на LLC, което се създава в съответствие с волята на бъдещи участници, които имат само 22,5% от гласовете.
В случая логиката на законодателя е неразбираема. При създаване на LLC чрез реорганизиране на акционерно дружество може да има ситуации, при които включването на правото на свободно излизане в устава на бъдещото LLC може да се извърши по решение на бъдещи участници с изключително малко мнозинство от гласовете. Но веднага след създаването на LLC, това решение е възможно само единодушно. Ако законодателят счита това решение за толкова важно, че наложително е установил единодушие за приемането му по време на създаването на дружеството и след неговото създаване, тогава би било препоръчително този принцип да се разшири до всички видове създаване на LLC в съответствие с действащото законодателство.