Прочетете Американската и глобалната теория на депозитарните разписки и практиката на българското листванеакции
От година на година на практика се откриват нови "хоризонти" за използването на тези ценни книжа.
2. Закони за ценните книжа на САЩ и актове на Комисията
Преди да продължим с анализа на правната природа на ADS като ценна книга и ADR като инструмент, подобен по естество на сертификат за такава ценна книга, е необходимо да се спрем на структурата и основните разпоредби на законите за ценни книжа на САЩ и щата.
Законът за ценните книжа на САЩ се основава на принципа на регистриране на емисии на ценни книжа и на разкриване на информация за ценни книжа и компании, които са ги емитирали, на инвеститорите в проспекта. Законът на САЩ предвижда отговорност за неразкриване на такава информация за ценни книжа.
Източници на законодателството на САЩ в областта на ценните книжа
Действащото федерално законодателство за ценните книжа и фондовите борси в САЩ е формирано през 30-те години на миналия век. в отговор на финансовата криза от 1929 г., наричана "Голямата депресия". Законът за ценните книжа на Съединените щати от 1933 г. (Закон от 1933 г.r), Законът за ценните книжа и борсите на Съединените щати от 1934 г. (Законът от 1934 г.),Законът за изпълнение на тръстови договори от 1939 г. и Законът за инвестиционните консултанти от 1940 г. и „За инвестиционните компании“28. Основен крайъгълен камък беше приемането на закона Sorbanes-Oxley, който е анализиран в този раздел (виж по-долу).
Освен това всеки от 50-те щата има свои собствени закони за ценни книжа, които се прилагат за издаването на ценни книжа наравно с федералния закон. За обозначаването му на практика се използва терминът„закони на синьото небе”(„закони на синьото небе”)29.
Закон от 1933 г.: преглед и съдебна практика
За да се отстранят тези проблеми, Законът от 1933 г. въвежда режим на пълно разкриване на всяка информацияматериал за инвеститорите, когато вземат инвестиционни решения, в процеса на публично предлагане на ценни книжа („пълно разкриване на всички съществени факти“)31. Този закон също така въвежда строги санкции за измами на пазара на ценни книжа, включително предоставяне на инвеститорите на невярна информация за ценни книжа и техния емитент („предотвратяване на измами и невярно представяне“)32. Съдържанието и формата на оповестяваната финансова корпоративна информация се определят от Регламенти S-X и S-Ka (Регламенти S-X и S-K), както и други документи на Комисията.
Регистрация на издаване на ценни книжа.Раздели от 1 до 4 съдържат дефиниции на термини, включително концепцията за ценна книга (което ще бъде анализирано по-долу), и също така посочват, че издаването на ценни книжа от банки, застрахователни компании и други емитенти не подлежи на регистрация съгласно Закона от 1933 г.
Раздел 5от Закона от 1933 г. е ключова разпоредба на закона за ценните книжа на САЩ. Той установява, че са забранени всякакви сделки с ценни книжа, докато Комисията не регистрира емисията публично пуснати ценни книжа. Регистрацията на емисията ценни книжа се извършва от комисията чрез регистриране на регистрационна декларация („регистрационна декларация“), част от която е проспектът („проспект“). Регистриран в Комисията проспект трябва да бъде изпратен на всеки инвеститор за преглед, преди последният да извърши сделка с ценни книжа.
Раздели 6 и 7 съдържат изисквания за заявления за регистрация33. В съответствие с раздел 10 Комисията има право в своите актове да допълва списъка с информация, съдържаща се в заявлението за регистрация.
Заявлението за регистрация се разглежда от комисията в 20-дневен срок от датата на подаване („подаване“). Вземане на решение заРегистрацията на емисията се извършва от отдела на Комисията за корпоративни финанси и, включително кореспонденцията и промените в регистрационните документи, на практика може да отнеме повече от два месеца34. Комисията може да откаже да регистрира емисията или да поиска допълнителна информация от емитента (раздел 8).
Ако заявлението за регистрация съдържа невярна или невярна информацияот съществен характер за инвеститоритеили ако такава информация не е включена в него, Комисията може да спре емисията чрез издаване на заповед за спиране, докато посоченото нарушение не бъде коригирано (раздел 8 (d)).
Отговорност за неспазване на Закона от 1933 г.Според професор Ралф Уинтър, раздели 11 и 12 от Закона от 1933 г. са „основата на закона за ценните книжа на САЩ“, тъй като те предвиждат отговорност на компания, нейното ръководство, фирмени съветници и други за нарушения на Закона от 1933 г.35.
Раздел 11 е посветен на гражданската отговорност за включване на невярна информация в заявлението за регистрация или за непосочване нафакти от съществено естество за инвеститорите.Под тези факти законът на САЩ разбира информация, която е важна за разумен инвеститор („разумен инвеститор“), когато взема решение за покупка и последваща продажба на ценна книга36.
Съгласно раздел 11 инвеститор може да подаде молба до съда за обезщетение за щети:
– на всички лица, подписали заявлението за регистрация;
– на директори и лица, заемащи ръководни длъжности в дружеството емитент и посочени в заявлението за регистрация (към момента на подаването му в комисията);
– одитор, инженер, оценител на корпоративни активи, адвокат (само във връзка с информация и становища, включени взаявление за регистрация, получено с помощта на техните професионални знания);
– към поемащата банка, гарантираща пласирането на ценни книжа37.
По същото време е приет Законът за банките на САЩ от 1933 г., по-известен като Закона на Глас-Стийгъл, който разделя банките на търговски и инвестиционни. През 1999 г. Законът за Glas Stegal беше подложен на значителна ревизия. По-специално, на банките беше разрешено при определени условия да извършват и двете дейности едновременно. За депресиите на американския фондов пазар и техните причини вижте проучването:KindelbergerC. Mamas, Panics & Катастрофи, Ню Йорк 1998 г.;Махоуни П.Политическата икономия на Закона за ценните книжа от 1933 г. и Фондовите пулове и Закона за борсите на ценни книжа.
цит. от: U.S. Регулиране на международните пазари на ценни книжа: Ръководство за местни и чуждестранни емитенти и посредници, стр. 89.
Вижте House of Comm. Относно междущатската и външната търговия, 95-ти Конгрес, 1-ва сесия, Доклад на Консултативния комитет по корпоративно разкриване на информация към Комисията за ценни книжа и борси, Ком. Печат 29 (1977).
SEC Securities Act Concept Release Bo. 7314 (25 юли 1996 г.);Дженингс Ричард У., Марш Харолд, младши, Кофи Джон С, младши & Seligman JoelРегулиране на ценните книжа: Случаи и материали. Поредица от университетски казуси. Фондация Прес. Ню Йорк, осмо издание. 1998. P.286.
Шауман Нилс Б.Регулиране на ценните книжа. Гилбърт. 1997. С. 13;McLucas W.et al Преглед на различни процедурни съображения, свързани с процеса на разследване на SEC. P. 26 (в Закон за ценните книжа, администрация, съдебни спорове и изпълнение. Foundation Press New York. 1995).
За да регистрирате емисията ценни книжа, компанията плаща. Комисионна такса за регистрация (кактообикновено около $200 за всеки $1 милион от "общата максимална стойност на ценните книжа, които ще бъдат пласирани"). Законът от 1933 г. се допълва от две приложения: Приложение „Хей“ (Приложение А) съдържа списък с информация, която трябва да се съдържа в заявлението за регистрация на дружеството; Приложение „Б“ (График Б) е същият списък за щати и държавни органи, които емитират дългови ценни книжа в Съединените щати.
цит. по: Глобални капиталови пазари. Глава 3. P. 155-157 и регулиране на ценните книжа: Случаи и материали. С. 200-219.
Раздел 8A също така упълномощава Комисията да вземе решение, изискващо от емитент, който нарушава законите за ценните книжа, да се „въздържа от конкретни действия, които водят до такова нарушение“ („процедури за гледане и отказ“), и да разследва такива незаконни действия (вижте по-долу). Всички решения и постановления на Комисията могат да бъдат оспорвани от лицето, срещу което са взети, във федералния съд (раздел 9).
„Съществени факти“ са определени в Mills v Electric Auto-Lite Co., 396 U.S. 375 (1980) и TSC Industries, Inc. v. Northway Inc. 426 САЩ 438 (1976); терминът "предпазлив инвеститор" е анализиран във водещите случаи: SEC v. Texas Gulf Sulphur Co. и Jones v. National Distillers & Chemical Corp. (S.D.N.Y. 1979).
Съдебните прецеденти ограничават отговорността на поемащата банка, която е пласирала ценни книжа сред инвеститорите по силата на споразумение с емитиращото дружество, ограничена до общата стойност на ценните книжа, пласирани от нея. Следователно на практика споразуменията за подписване на ADS (вижте по-долу) предвиждат субсидиарна отговорност с емитента.