Аутсорсингът като начин за поддържане на данъчния режим
Тези нововъведения водят до лишаване от възможността за прилагане на специален данъчен режим за значителен брой данъкоплатци. Не всичко обаче е толкова безнадеждно, тъй като българското законодателство предвижда възможност за оптимизиране на данъчното облагане по този въпрос.
Като се има предвид гореизложеното, данъкоплатец, който иска да запази режима на данъчно облагане под формата на UTII, възниква въпросът за намаляване на средния брой служители на пълно работно време, чието решение може да бъде използването на аутсорсинг услуги за неосновни функции на организацията.
Следва да се отбележи, че гражданското и трудовото законодателство на България не предвиждат такъв вид договор като споразумение за предоставяне на персонал (аутсорсинг), докато съгласно чл. 421 от Гражданския кодекс на Руската федерация гражданите и юридическите лица са свободни да сключват споразумения и могат да сключват споразумения, както предвидени, така и непредвидени от закони или други правни актове.
Страните могат да сключат споразумение, което съдържа елементи от различни споразумения, предвидени в закон или други правни актове (смесено споразумение), в този случай отношенията на страните се прилагат в съответните части на правилата за договори, чиито елементи се съдържат в смесено споразумение, освен ако не следва друго от споразумението на страните или естеството на смесеното споразумение.
Всъщност предоставянето на персонал (аутсорсинг) е платена услуга. Съгласно ал.1 на чл. 779 от Гражданския кодекс на България, с договор за възмездно предоставяне на услуги изпълнителят се задължава по поръчка на клиента да предостави услуги (да извърши определени действия или да извърши определени дейности), а клиентът се задължава да заплати тези услуги.
Предмет на договора за аутсорсинг е предоставянето на персонала на изпълнителя на клиента. работници,прехвърлени по силата на споразумение за аутсорсинг, са в персонала на предоставящата организация. С тази организация служителите са в трудови отношения, тоест сключват трудови договори, получават заплати, болнични и обезщетения. В същото време организация, в която служителите участват по споразумение за аутсорсинг, не формализира никакви правни (включително трудови) отношения с тях.
Следователно, ако организация, в която служителите са ангажирани по споразумение за аутсорсинг, не сключва трудови договори с тях (организацията не е работодател по отношение на тях), тогава служителите не са служители на организацията на пълен работен ден и съответно не подлежат на отчитане при изчисляване на средния брой на персонала.
Списъкът на служителите включва служители, които са работили по трудов договор и са извършвали постоянна, временна или сезонна работа за един ден или повече, както и работещи собственици на организации, които са получавали заплати в тази организация (параграф 2, клауза 88 от Заповед N 69).
В същото време служителите, които са работили по граждански договори, не се включват във ведомостта (клауза „б“ на член 89).
Следователно, когато се изчислява показателят за средния брой на персонала, е необходимо да се вземат предвид само служителите, които са работили по трудов договор.
Според нас, като се има предвид факта, че организацията, която е наела персонал по споразумение за наемане на персонал (аутсорсинг), не сключва трудови договори с тях, този персонал не се включва при изчисляването на показателя за среден брой служители на организацията.
Трябва да се отбележи, че финансовият отдел заема двусмислена позиция по въпроса за отчитането на служителите, предоставени по силата на договор за аутсорсинг, при изчисляване на средната численост на персонала за целите наИзчисления на UTII.
Съгласно писмото на Министерството на финансите на България от 28 ноември 06 г. № 03-11-04 / 3/511 служителите, предоставени на данъкоплатеца по договор за наем на персонал (аутсорсинг), се вземат предвид от него при определяне на средния (средния) брой на служителите.
Според нас обаче аутсорсингът не е лизинг в неговата чиста форма, тъй като въз основа на нормите на Гражданския кодекс на България (членове 607, 626, 666) може да се заключи, че само имущество, а не персонал, може да действа като обект на лизинг. Можете да наемете или предоставите за ползване вещ, право на собственост или друг обект на гражданското право, но служителите не са обект на гражданско обращение. Служителите могат да бъдат само субекти на граждански права и при никакви обстоятелства не могат да бъдат признати за обекти на гражданскоправни сделки, следователно отношенията, възникващи във връзка с предоставянето на персонал, по никакъв начин не могат да бъдат наречени договор за наем, съответно използването на термина „наем на персонал“ е неправилно.
Според нас предоставянето на персонал (аутсорсинг) е платено предоставяне на услуги и до известна степен е модернизиран трудов договор (основните разлики от договора за платени услуги са липсата на регламентирана процедура за приемане на работа с изисквания за качество на работата и по-краткосрочен характер на трудовия договор).
По отношение на използването на трудови договори от организации под специалния режим на UTII, Министерството на финансите на България вече има съвсем различна позиция (писмо от 24 декември 07 г. № 03-11-04 / 3/508): като се има предвид, че отношенията между главния изпълнител (предоставяне на битови услуги на населението по домакински договор) и подизпълнителя се основават на трудов договор, нормите на чл. 346.27 от Кодекса.Следователно, когато се изчислява размерът на единния данък върху условния доход, броят на подизпълнителите не се взема предвид.
Както показва анализът на официалните пояснения и съдебната практика относно аутсорсинга, формулировката на предмета на договора е от съществено (основно) значение, тъй като най-малките неточности могат да доведат до значителни данъчни рискове.
Основната претенция към данъкоплатците от данъчните власти при оспорване на споразумения за аутсорсинг е, че последните са насочени към минимизиране на данъчното облагане, което води до значителен брой съдебни спорове.
Въпреки факта, че арбитражната практика относно използването на аутсорсинг от организации, които са под специален данъчен режим - UTII, все още не се е развила, анализирайки арбитражната практика като цяло за аутсорсинг, можем да заключим, че съдилищата приемат позицията на данъкоплатеца само ако докаже, че разходите за ангажирания персонал са икономически оправдани, докато аргументите в защита са следните:
Липсата на специална правна уредба на аутсорсинг институцията предполага необходимостта от подробно проучване на договора от всички гледни точки, включително гражданска, административна и данъчна, за да се избегнат негативни последици
За да се предотвратят всякакви разногласия и неблагоприятни последици, всички съществени условия трябва да бъдат включени в договора за аутсорсинг, като се обърне специално внимание на следните аспекти:
- издаване на вътрешен организационно-административен документ за необходимостта от привличане на трета организация или персонал на трета страна;
- при съставяне на текста на договора използвайте дословната терминология на НК България и не използвайте термините "аутсорсинг",„аутстафинг” и „лизинг на персонал”, възможен вариант е „услуги по осигуряване на персонал”;
- предметът на договора трябва да бъде формулиран възможно най-правилно, като по този начин се елиминира неяснотата при неговото тълкуване;
- договорът трябва ясно да дефинира изискванията на клиента към възложителя относно спецификата на предоставяната услуга, като посочва квалификацията и опита на ангажираните специалисти;
- договорът трябва да уточнява имуществото на коя страна ще бъде ангажирано от аутсорсинг компанията при изпълнение на договорните задължения;
- необходимо е да се определят мерките за отговорност за извършената работа (под формата на санкции или обезщетение за вреди на клиента) и условията за гарантиране на поверителност, които се състоят в неразкриване на търговските тайни на клиента;
- да не сключва договор за предоставяне на счетоводни услуги или договор за предоставяне на персонал с взаимозависима специализирана организация;
- необходимо е да се гарантира, че цената на предоставяните услуги е съизмерима с техния обем, качество и разходи за труд;
Правилното изготвяне на договора, като се вземат предвид всички горепосочени условия, ще постигне положителен ефект от използването на аутсорсинг и ще изключи възможността данъчните власти да преквалифицират транзакции и ще сведат до минимум данъчните рискове.
Освен това световният опит показва, че аутсорсингът позволява да се повиши ефективността на административните и управленските процеси, да се контролират по-ефективно разходите за дейности, да се съсредоточи вниманието на изпълнителните органи върху основните дейности, да се подобри качеството на услугите, да се осигури наличието на нови технологии, да се намалят капиталовите разходи, да се намали броят на административния и управленския персонал,което ще доведе до значителни икономии на финансови средства, което също е важен аспект в условията на криза.