Как да преобразувате дъщерно дружество в клон с цел спестяване на данъци
Как може да се преобразува дъщерно дружество
Какви са предимствата и недостатъците на преобразуването в клон
Как да намалим данъчните рискове при присъединяване към дъщерно дружество
Популярни по теми
PСлед влизането в сила на раздел V.1 от Данъчния кодекс на България относно правилата за трансферно ценообразуване, на практика започна да се наблюдава тенденция за преобразуване на множество дъщерни дружества в клонове. Клонът не е отделно юридическо лице (клауза 3, член 55 от Гражданския кодекс на Руската федерация). Следователно всички негови бизнес транзакции с организацията майка няма да се квалифицират като транзакции (член 153 от Гражданския кодекс на Руската федерация), следователно не могат да бъдат контролирани.
В допълнение, Федерален закон № 227-FZ от 18 юли 2011 г. въведе отговорност за използването на непазарни цени в контролирани сделки в размер на 40 процента от неплатената сума на данъка (член 129.3 от Данъчния кодекс на Руската федерация). В същото време непредставянето на известие за контролирани транзакции води до глоба в размер на 5 хиляди рубли (член 129.4 от Данъчния кодекс на Руската федерация).
По този начин преобразуването на дъщерно дружество в клон ще позволи на групата компании да избегне трансферен контрол, както и данъчна отговорност за нарушаване на правилата за трансферно ценообразуване. Въпреки това много компании са уплашени от очевидната сложност на тази процедура, тъй като за успешна трансформация е необходимо да се вземат предвид всички правни и данъчни тънкости на процеса. Нека се опитаме да разберем дали преобразуването на дъщерно дружество в клон наистина е толкова сложна и отнемаща време процедура.
За да се трансформира дъщерно дружество в клон, трябва последователно да се преминат няколко етапа
Има два начина за преобразуване на дъщерно дружество в клон. Или създаване на клон в региона, в който вече е регистрирано дъщерно дружество, с последващо закупуване на всичкиактиви или реорганизация под формата на сливане на дъщерно дружество с дружество майка, последвано от създаване на клон в региона, в който е регистрирано дъщерното дружество. Като вариант на втория метод може да се разглежда реорганизацията под формата на сливане на тези организации (клауза 1, член 52 от Федералния закон от 8 февруари 1998 г. № 14-FZ (наричан по-долу Закон № 14-FZ), клауза 1 на член 16 от Федералния закон от 26 декември 1995 г. № 208-FZ).
Тъй като реорганизацията под формата на присъединяване е най-атрактивният вариант от гледна точка на спестяване на данъци, ще разгледаме етапите на преобразуване на дружество с ограничена отговорност, използвайки неговия пример (виж диаграмата). Припомняме, че по време на реорганизацията под формата на присъединяване не се образува ново юридическо лице. Сдружената организация прекратява дейността си. В същото време реорганизираната организация придобива правата и задълженията на дъщерното дружество в съответствие с акта за прехвърляне (клауза 4, член 57, клауза 2, член 58 от Гражданския кодекс на Руската федерация, клауза 4, член 53 от Закон № 14-FZ). След приключване на присъединяването организацията се ликвидира.
Трансформиране на дъщерно дружество в клон за избягване на контрол върху прехвърлянето
На първия етап общото събрание на участниците на всяко дружество, участващо в сливането, взема решение за реорганизация, за одобряване на споразумението за сливане, както и за реда и условията за сливането (клауза 2, член 53 от Закона от № 14-FZ). Тези действия се формализират с протоколи или решения на единствените участници.
На втория етап, в рамките на три работни дни от датата на решението, дружеството е длъжно да информира писмено регистриращия орган за началото на процедурата по реорганизация. Уведомяването се извършва от юридическото лице, което последно е взело решение за присъединяване, чрез подаване нарегистриращият орган на заявлението във формуляр P12003 (Заповед на Федералната данъчна служба на България от 25.01.12 г. № ММВ-7-6/25@).
Не по-късно от три работни дни от получаването на посоченото заявление, регистриращият орган прави вписване в Единния държавен регистър на юридическите лица, че компаниите са в процес на реорганизация (клауза 1, член 13.1 от Федералния закон от 08.08.01 г. № 129-FZ). Освен това една от реорганизираните компании два пъти с честота веднъж месечно публикува в списанието „Бюлетин за държавна регистрация“ (http://www.vestnik-gosreg.ru/) съобщение за реорганизацията, съставено от името на всички компании, участващи в реорганизацията (клауза 2, член 13.1 от Федералния закон от 08.08.01 г. № 129-FZ).
На третия етап съвместно събрание на участниците в компаниите, участващи в реорганизацията, изменя устава на компанията майка, към която се извършва сливането. Освен това се избират ръководните органи на това общество (клауза 3 от член 53 от Закон № 14-FZ).
Пети етап - завършване на реорганизацията. Дъщерното дружество прехвърля на правоприемника всички документи, свързани с неговата дейност. По-специално счетоводна и данъчна отчетност, документи за персонала, протоколи, заповеди, решения, заповеди, местни актове, документи за собственост на активи. В допълнение, свързаното юридическо лице прехвърля на наследника имуществото и задълженията, посочени в акта за прехвърляне. В същото време реорганизираната компания трябва да пререгистрира недвижими имоти и превозни средства на свое име, както и да назначи служители на предшественика в своя персонал.
Шестият етап е да вземете решение за откриване на клон и да регистрирате съответните промени в устава на компанията. Припомнете си, че наличието на представителства и клонове трябва да бъде записано в учредителните документи на юридическото лице, което ги е създало (клауза 3 на член 55 от Гражданския кодексRF). В същото време информацията за клоновете трябва да се съдържа в устава на LLC (клауза 5, член 5 от Закон № 14FZ). За да направи това, върховният управителен орган взема решение за изменение на устава на дружеството, т.е. решение за допълване на устава с информация за клона. След това се подава заявление до регистриращия орган за държавна регистрация на промени в учредителните документи на юридическото лице.
На последния етап компанията-майка трябва да одобри наредбата за клона, да разпредели собствеността на клона. И също така назначете ръководителя на клона, който ще действа въз основа на пълномощно (клауза 4, член 5 от Закон № 14FZ).
Присъединяването на губещо дъщерно дружество ще позволи оптимизиране на данъка върху дохода
В случай на реорганизация под формата на присъединяване, правата, задълженията и имуществото на организацията се прехвърлят на нейния правоприемник. Следователно наследникът плаща данъци, санкции и глоби за свързаната организация (клаузи 1, 2, 5, член 50 от Данъчния кодекс на Руската федерация). В същото време имуществото и имуществените права, получени от наследника от дъщерното дружество, не подлежат на облагане с данък върху доходите (клауза 3 от член 251 от Данъчния кодекс на Руската федерация, решения на федералните арбитражни съдилища на Москва от 28 януари 2011 г. № KA-A40 / 17545-10, Волго-Вятски от 16 юни 2008 г. № A28-10428 / 2007-432 / 21 (потвърдено с определение на Върховния арбитражен съд на България от 03.10.08 г. № 12961/08 г.) области). Освен това, според московските контролери, тези активи трябва да бъдат прехвърлени на наследника съгласно акта за прехвърляне (писмо на Федералната данъчна служба за Москва от 22.03.10 г. № 16-15/029260@).
В допълнение, съвпадението на кредитора и длъжника в едно лице, възникнало в резултат на реорганизацията, не е основание за включване на дължимите сметки в доходите на наследника (клауза 18, член 250 от Данъчния кодекс на Руската федерация). Например, това може да се случи, ако наследникът (по майчина линиядружество) е имало дълг към своя предшественик (дъщерно дружество).
В решението на Федералния арбитражен съд на Централния окръг от 23 март 2012 г. № A35-1973 / 2011 (потвърдено с решение на Върховния арбитражен съд на България от 19 юли 2012 г. № VAC-9155 / 12) съдът отбеляза, че в такава ситуация трябва да се ръководи от Методическите указания, одобрени със заповед на Министерството на финансите на България от май 20, 2003 № 44n. Съгласно този документ дългът трябва да бъде отразен в окончателните баланси на придобиващите и сливащите се организации. Не е необходимо тези суми да се включват в началния баланс на дружеството след реорганизацията му. Следователно няма основания за признаване на дължимите сметки като неоперативни приходи.
В същото време регулаторните органи посочват, че ако длъжникът и кредиторът съвпадат в едно лице, задължението за плащане на дължимите сметки се прекратява. Следователно цесионерът взема предвид този дълг като неоперативни приходи (писма на Министерството на финансите на България от 07.10.09 г. № 03-03-06 / 1/655, Федералната данъчна служба за Москва от 07.04.09 г. № 16-15 / 033044).
Трябва да се отбележи, че загубите на дъщерното дружество намаляват данъчната основа на наследника (клауза 5 от член 283 от Данъчния кодекс на Руската федерация). В същото време Президиумът на Върховния арбитражен съд на България обърна внимание на необходимостта правоприемникът да разполага с първичните документи на дъщерното дружество, потвърждаващи размера на загубата и периода на нейното възникване (Постановление № 3546/12 от 24.07.12 г.). Като минимум е желателно наследникът да разполага с данъчни декларации, в които дъщерното дружество е заявило загуби (писмо на Федералната данъчна служба за Москва от 27 април 2009 г. № 16-15 / 041113).
Също така отбелязваме, че операциите по прехвърляне на имущество и права на собственост по време на реорганизация не се признават като продажби за данъчни цели (подклауза 2, клауза 3, член 39 от Данъчния кодексRF). Съответно обектът на облагане с ДДС не възниква (подточка 7, клауза 2, член 146 от Данъчния кодекс на Руската федерация). В същото време също не е необходимо да се възстановява входящият ДДС, приет преди това за приспадане от законния предшественик (параграф 8 от член 162.1, параграф 2 от параграф 3 на член 170 от Данъчния кодекс на Руската федерация). По този начин, в резултат на преобразуването на дъщерно дружество в клон, няма допълнителна данъчна тежест за групата от компании, освен това в определени случаи (загуби на дъщерното дружество) е възможно да се получи данъчна облага. И най-важното, транзакциите между организацията-майка и клона няма да подлежат на правила за трансферно ценообразуване.
Консолидацията на организацията майка може да доведе до повишено внимание от страна на данъчните власти
Тъй като клонът не е самостоятелно юридическо лице, по време на преобразуването организацията майка няма възможност да го използва за целите на данъчното планиране. Това е основният недостатък на трансформацията, за да се избегне контролът на трансфера.
В допълнение, поради трансформацията на "дъщерята" в клон, организацията майка ще увеличи приходите, ще увеличи разходите за дълготрайни активи, както и броя на служителите. Тези фактори могат да доведат до засилен контрол от страна на контрольорите. В същото време съществува риск преобразуването на дъщерно дружество да бъде разпознато като схема, насочена към избягване на прилагането на правилата за трансферно ценообразуване. Данъчните рискове ще се увеличат, ако организацията майка поеме губеща компания.
В същото време, когато дъщерно дружество се трансформира в клон, няма да е необходимо да се разработват и прилагат различни схеми за оптимизация на вътрешногруповите операции. Освен това консолидацията на дружеството ще му позволи да получава банкови кредити при по-изгодна лихва. Организацията ще има по-изгоднапозиция при участие в търгове. В допълнение, присъединяването на губеща "дъщеря" ще позволи на компанията майка да спести данък печалба. Може да има и погасяване на дългови задължения, които компанията майка има към дъщерното дружество, поради съвпадение на длъжник и кредитор. Тези фактори са основните предимства на преобразуването на "дъщеря".
За да се намалят рисковете, е желателно да се формулират целите му още преди началото на реорганизацията
За да се смекчат данъчните рискове на компанията майка, препоръчително е да имате убедителна бизнес цел, която оправдава необходимостта от реорганизация. Тъй като инспекторите често вярват, че основната цел на преструктурирането на бизнеса е укриването на данъци. В резултат на това компаниите често трябва да се обръщат към съда и да обосновават бизнес целта и мотивите за реорганизацията.
Гражданският закон не задължава юридическите лица, които са взели решение за реорганизация, да посочват причините за вземането на такова решение (Решение на Федералния арбитражен съд на Уралския окръг от 25 ноември 2008 г. № F09-8681 / 08-C4). Въпреки това, за да се подобри данъчната сигурност, е желателно да се формулират неговите бизнес цели още преди началото на процедурата по реорганизация. И ги фиксирайте под формата на самостоятелни вътрешни документи (заповеди, протоколи, бележки, бизнес планове).
Практиката показва, че най-често срещаните бизнес цели на реорганизацията под формата на сливане са например намаляване на оперативните разходи, увеличаване на продажбите, оптимизиране на управленската структура на компанията, решаване на кадрови проблеми, оптимизиране на банковите операции и повишаване на конкурентоспособността на компанията. Освен това е препоръчително внимателно да проверите списъка с имоти, права и задължения, отразени в акта за прехвърляне. Защото навъз основа на този документ наследникът ще води своето данъчно счетоводство. Всъщност след приключване на процедурата по реорганизация правният предшественик ще бъде ликвидиран и ако бъдат установени недостатъци в акта за прехвърляне, вече няма да е възможно да ги отстраните.