Назаем» чуждестранни работници

Търговските компании, като правило, се стремят да оптимизират разходната част от бюджета си, доколкото е възможно. Обектът на оптимизация често се превръща в една от значимите позиции на разходите - заплатите. За редица позиции, вместо да наемат български граждани, много бизнесмени предпочитат да привлекат чужденци от страните от ОНД: те могат да получат значително по-малко пари за същата работа. Обхватът на труда им е разнообразен: почистване на помещения и територия, поддръжка, строително-ремонтни дейности, охрана и др. При привличането на чуждестранни работници обаче компаниите не бива да забравят едно важно законово изискване. Такива работници трябва да имат разрешителни за работа. Липсата им може да доведе до административна отговорност за компанията.

Проблемите с документите на работещите чужденци могат да струват скъпо на компанията

Съществуващите видове нарушения в областта на привличането на чуждестранни работници при липса на предвидено в закона разрешение и санкциите за тях са установени в чл. 18.15 и 18.16 от Кодекса за административните нарушения на Руската федерация.

По-специално, нарушенията са: наемане на чужд гражданин без разрешение за работа или при липса на разрешение за използване на чужда работна ръка, неуведомяване на упълномощения орган за сключването на договори с чуждестранни работници, за предоставянето му на отпуск и други значими факти от трудовата дейност. Глобите са значителни: те могат да варират от няколкостотин хиляди до милион рубли в зависимост от нарушението. Друга негативна последица за компанията може да бъде спирането на дейността от четиринадесет до деветдесет дни.

Такива санкции са значителни дори като се има предвидлиберализация на практиката по прилагането им. Либерализацията се състои в това, че съдилищата във всеки конкретен случай, като вземат предвид важни обстоятелства, вече имат право да намалят размера на глобите под долната граница, ако се докаже, че са налице изключителни обстоятелства, свързани с естеството на извършеното административно нарушение и неговите последици, имущественото и финансовото състояние на дружеството, привлечено към административна отговорност. Въпреки това, когато се налага наказание, размерът на административната глоба не може да бъде по-малък от половината от минималния размер на административната глоба, предвиден за граждани или длъжностни лица от съответната норма (част 2.2, 2.3 от член 4.1 от Кодекса за административните нарушения на България, изменен с Федерален закон № 515-FZ „За изменение и допълнение на член 4.1 от българския Кодекс за административните нарушения“).

Но дори намалената глоба за много компании (малки и дори средни предприятия) може да бъде непосилна. Спирането на дейността на търговско предприятие винаги е свързано с нанасяне на загуби поради прекратяване на обслужването на клиенти за дълго време, което се отразява както на доходите на търговеца, така и на неговата бизнес репутация.

Наемането на работа в България на чужд гражданин или лице без гражданство е допускане под каквато и да е форма до извършване на работа или предоставяне на услуги, или друго използване на труда на чужд гражданин или лице без гражданство. Същевременно се носи отговорност за всеки незаконно нает чуждестранен работник.

По този начин законодателят не ограничава незаконното приемане на работа на чуждестранни работници в конкретни случаи. С други думи, това е не само сключването на трудов договор с него, но и реалното предоставяне на работа безвсяка формализация, както и сключването на гражданскоправен договор, чийто предмет е изпълнението на определена работа (например трудов договор, платени услуги, задачи и др.).

За "назаем" работници - чужденци могат да отговарят за клиента

В практиката е широко разпространено сключването на договор за аутсорсинг (аутстафинг) за използване на т. нар. агентски труд. Основното е, че компанията възлага своите неосновни функции (например счетоводство или правна поддръжка) на специализирани организации, без да наема служители на пълен работен ден за това. Ако услугите се предоставят на компания от разстояние, без да се включват служители в нейния офис или предприятие, тогава те обикновено се формализират чрез дизайна на споразумение за аутсорсинг, но ако има нужда от персонал от служители, които ще работят в офиса или други подразделения на самата компания (готвачи, сервитьори, продавачи, чистачи и т.н.), тогава такива отношения се регулират от споразумение за аутстафинг.

Това разделение обаче е много произволно, като се има предвид, че нито едната, нито другата структура са посочени в действащото законодателство на България, а регулирането на тези отношения се извършва в рамките на договор за предоставяне на услуги срещу заплащане (глава 39 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Сключването на споразумение за аутстафинг е полезно за търговците, тъй като те не са длъжни да плащат заплати на привлечените служители, да правят вноски в държавни извънбюджетни фондове, да запазват работни места за служителите по време на ваканции и болнични дни и да изпълняват други задължения на работодателя по отношение на тях. Те просто плащат за услугите на специализирани фирми, които регистрират подходящите работници в своя персонал и осигуряват труда им.

Съответно фирмитетой трябва да разрешава спорове и разногласия относно условията на труд с такива служители, тъй като той просто получава услуги от своя контрагент. Ако по някаква причина един или друг служител не отиде на работа, той просто се замества от друг. Освен това са възможни и такива условия на договора, когато по време на престой в работата търговецът не привлича служители в своя обект, без да подаде заявление за предоставяне на персонал. Докато е в трудови правоотношения, той ще бъде принуден да плаща обезщетение на своите служители в размер на най-малко 2/3 от средната печалба (член 157 от Кодекса на труда на Руската федерация).

Въпросите с наемането на изпратените работници и всички аспекти, свързани с тяхната работа, не засягат клиента, тъй като те се решават от изпълнителя, който е техен работодател. Клиентът е длъжен само да осигури спазването на правилата за защита на труда, пожарна безопасност, санитарни, епидемиологични и други задължителни норми и изисквания в своето предприятие.

За извършване на дейности за осигуряване на труд на служители (персонал) има право:

Изискванията за акредитация на частни агенции по заетостта за право да извършват дейности по предоставяне на работна сила на служители (персонал) са:

1) наличието на уставен капитал в размер на най-малко 1 милион рубли;

2) липсата на просрочени задължения по плащането на данъци, такси и други задължителни плащания по бюджетите на бюджетната система на Българската федерация;

3) ръководителят на частната агенция по заетостта има висше образование, както и трудов стаж в областта на заетостта или насърчаването на заетостта в България най-малко две години през последните три години;

4) ръководителят на частна агенция по заетостта няма криминално досие за извършване на престъпления срещу личността или престъпления в икономическата сфера (клаузи 3, 6 от член 18.1Закон на България от 19.04.91 г. № 1032-1 "За заетостта в България", изм. Закон № 116-FZ).

Компаниите, които наемат работници чрез агенции, не са освободени от задължението да спазват нормите на миграционното законодателство на Руската федерация, тъй като са предмет на административни нарушения по чл. 18.15 и 18.16 от Кодекса за административните нарушения на Руската федерация са не само работодатели, но и лица, които са позволили на мигранти да работят при липса на необходимите разрешителни.

Запазването на езика в договора ще помогне за компенсиране на загубите

При сключване на договор за аутстафинг със специализирана организация, търговецът очаква, че последната отговаря на изискванията на българското миграционно законодателство и гарантира наличието на всички необходими разрешителни. Но в случай на конфликти отговорност носи на първо място фирмата, която реално наема служители, а не специализираните фирми, които предоставят персонал. В същото време, като общо правило, търговецът няма да успее да ги накара да отговорят за загубите си под формата на платени глоби.

За да се избегне подобна ситуация, е желателно в договора за аутстафинг да бъдат включени следните задължителни условия, за да се защитят интересите на фирмата клиент:

изпълнителят гарантира на клиента, че всички служители, изпратени при него по този договор по всяка специалност, ще имат всички необходими разрешения, предвидени от действащото законодателство на Руската федерация, включително, но не само следното: разрешение за работа, патент, медицинска книжка, сертификати, дипломи и др. Посочените документи трябва да са валидни (неизтекли) и актуални (съгласно установените образци);
в случай, че на клиента от който и да ебез изключение на държавните органи ще бъдат приложени мерки за отговорност (глоби), изпълнителят се задължава да ги възстанови изцяло в рамките на не повече от три работни дни след получаване на искането от клиента, както и да му плати глоба в размер на 50 000 рубли. за всяко нарушение. В същото време изпълнителят е длъжен да върне на клиента плащането за работата на такива работници за всички периоди, през които са участвали в работата.

Наличието на такива условия, както се вижда от установената съдебна практика, ще позволи на дружеството да възстанови загубите си за сметка на контрагента, който е нарушил задълженията си към него (членове 15, 393 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Обезщетението за загуби е един от начините за защита на гражданските права (член 12 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

1. Лице, чието право е нарушено, може да поиска пълно обезщетение за причинените му загуби, освен ако законът или договорът не предвиждат обезщетение за загуби в по-малък размер.

2. Под загуби се разбират разходите, които лице, чието право е нарушено, е направило или ще трябва да направи, за да възстанови нарушеното право, загуба или повреда на имуществото му (действителна вреда), както и пропуснати доходи, които това лице би получило при нормални условия на гражданското обращение, ако правото му не беше нарушено (пропусната полза).

Ако лицето, което е нарушило правото, е получило доход в резултат на това, лицето, чието право е нарушено, има право да поиска обезщетение, заедно с други загуби, за пропуснати ползи в размер, не по-малък от този доход (член 15 от Гражданския кодекс на Руската федерация).

Напълно разбираема е ситуацията, когато като обезщетяване на загуби за сметка на ответника ищецът представя разходите си, свързани с възстановяването на увреденото имущество, с придобиването на ново в замяна на изгубеното. Доказали наличието и размера на загубите си, винатаответника при настъпването им и причинната връзка между действията му и настъпилите последици, ищецът може да разчита да получи обезщетение.

Ситуацията обаче е малко по-различна, когато като свои загуби ищецът претендира за обезщетение размера на неустойка, обезщетение за морални вреди, лихви за ползване на чужди пари, административна глоба и др., които е платил на трети лица. Искайки възстановяването на такива „нестандартни“ щети, ищецът в подкрепа на исковете си се позовава на факта, че не би направил съответните разходи, ако ответникът не беше нарушил правата му. Задължението за ищеца да извърши тези парични плащания се дължи на неправомерните действия на ответника, което според ищеца е основание за обезщетяването им по правилата на чл. 15 от Гражданския кодекс на Руската федерация.

Обстоятелството, че тези загуби са съставени от суми, които имат различен правен характер, не променя тяхната квалификация като вреди и не пречи на възстановяването им като такива. Размери на неустойка, обезщетение за неимуществени вреди и други подобни плащания възникват в правоотношението между ищеца и неговия кредитор. По същия начин задължението на ищеца за заплащане на административно наказание глоба възниква в правоотношението му с административен орган, натоварен с административни правомощия спрямо него.

Между ищеца и ответника възниква различно правоотношение в рамките на разглеждането на спор за обезщетение. Следователно в тези ситуации са налице различни правоотношения с различен субектен състав. Ако глоба, обезщетение за морални щети и т.н. са били платени от ищеца във връзка с незаконните действия на неговия ответник, тогава нищо не пречи да се разгледа обезщетение за такива плащания за сметка на ответника каторазноски, насочени към възстановяване на нарушените права на ищеца, и ги събира по реда на чл. 15 от Гражданския кодекс на Руската федерация.

Съдилищата допускат обезщетение за административна глоба, платена от ищеца на бюджета във връзка с привличането му към административна отговорност, ако това е причинено от незаконните действия на неговия ответник. Например, въпреки факта, че плащането на глоби по чл. 18.16 от Кодекса за административните нарушения на Руската федерация, е публично задължение и се отнася пряко до предмета на престъплението, предвидено в посочения член, съдилищата позволяват възстановяването на средства от наемателите, поради чиито виновни действия собствениците са принудени да платят тази глоба.

Трябва да се съгласим с тази позиция, тъй като задължението на наемателя да компенсира глобата не замества публичноправното задължение към държавата, представлявано от FMS на самия собственик, което той лично изпълнява. В този случай собственикът прилага към наемателя мярката за гражданска отговорност, установена от сключеното с него споразумение.

Освен това отбелязваме, че това условие не освобождава клиента от задължението да проверява поне визуално изпратените му документи на служителите, да води записи на тази документация (отбележете в дневник, направете копия и т.н.), така че в случай на искания и претенции от упълномощените държавни органи да декларира, че не е виновен и че са предприети евентуални мерки за проверка.

В случаите, когато това е възможно, препоръчително е клиентът да подпише допълнителни документи с изпълнителя, които ще позволят да се прецени, че компанията не е нарушила миграционното законодателство на Руската федерация. Например акт за приемане и предаване на обект за строителство с включване на условие зафактът, че клиентът има право да контролира работата на изпълнителя, без да се намесва в неговите дейности, докато всяко посещение се записва в специален дневник и т.н. Компаниите трябва да се ръководят от факта, че никакви допълнителни мерки за защита не са излишни за тях.