Разлики (плюсове и минуси) при консолидация на юридически лица чрез създаване на консорциум и чрез

Изборът между една или друга форма на консолидация на юридически лица зависи от волята на участниците (а) на сливащите се юридически лица и се опосредства от редица определени фактори на обективната реалност.

В тази връзка е невъзможно да се говори за плюсовете и минусите на този или онзи тип сдружение на юридически лица, тъй като във всяка конкретна ситуация наборът от тези плюсове и минуси ще варира по различни начини за определени субекти на правната реалност. Следователно по-долу ще бъдат разгледани само специфичните характеристики, присъщи на консорциума и LLP.

1). Създаване, регистрация.

Партньорство с ограничена отговорност се създава в съответствие със законите на Република Казахстан „За бизнес партньорствата“, „За партньорствата с ограничена и допълнителна отговорност“, „За държавната регистрация на юридически лица и регистрационната регистрация на клонове и представителства“. LLP е частен бизнес субект и в зависимост от принадлежността си към малък/среден/голям бизнес трябва да има определен уставен капитал. Партньорство с ограничена отговорност действа въз основа на своя устав. LLP е регистрирано в правосъдните органи.
Консорциумът е създаден в съответствие с глава 12 от Гражданския кодекс на Република Казахстан и работи въз основа на споразумение за консорциум. Консорциумът не е юридическо лице и не подлежи на регистрация в държавните органи на Република Казахстан.

2). Отговорност на учредителите (участниците).

Учредителят (участникът) на юридическо лице или собственикът на неговото имущество не носи отговорност за задълженията му, а юридическото лице не еноси отговорност за задълженията на учредителя (участника) на юридическо лице или собственика на неговото имущество, с изключение на случаите, предвидени от Гражданския кодекс на Република Казахстан, други законодателни актове или учредителни документи на юридическо лице. В същото време участниците в партньорството, които не са допринесли изцяло за уставния капитал, са солидарно и поотделно отговорни за задълженията му до размера на стойността на неплатената част от вноската на всеки от участниците. Ако декларираният уставен капитал на дружество с ограничена отговорност надвишава действителния уставен капитал, участниците в партньорството са солидарно и поотделно отговорни към кредиторите за дълговете на партньорството в размер, който надвишава уставния капитал над техния собствен капитал. Ако несъстоятелността на юридическо лице е причинена от действията на неговия учредител (участник) или собственик на неговото имущество, тогава, ако юридическото лице няма достатъчно средства, учредителят (участникът) или, съответно, собственикът на неговото имущество, носи субсидиарна отговорност към кредиторите.
Участниците в консорциума са солидарно и поотделно отговорни за задълженията, свързани с дейността на консорциума, освен ако не е предвидено друго в договора за консорциум.

3). Управление, управление на дейността.

Висшият орган на управление на LLP е Общото събрание на участниците (единственият участник). Изпълнителните органи се назначават от Общото събрание на участниците (единствения участник).
Управлението на консорциума се осъществява в съответствие с договора за консорциум.

4). Наредби за данъчното облагане.

LLP се облага въз основа на определен данъчен режим (общоустановен, въз основа на опростена декларация и др.).
Тъй като консорциумът не е такъвнезависимо юридическо лице, не се счита от Данъчния кодекс на Република Казахстан за независим субект на данъчно облагане, консорциумът се облага на нивото на неговите участници. Тези. всеки член на консорциума плаща данъци самостоятелно и само от своя страна.
Дружеството с ограничена отговорност може да бъде ликвидирано по решение на общото събрание на неговите участници или по решение на съда. Процедурата по ликвидация на LLP е доста дълъг и сложен процес. Ликвидацията на LLP се счита за завършена след издаване на заповед за изключване на LLP от регистъра на юридическите лица от органите на правосъдието.
Консорциумът прекратява дейността си в момента на прекратяване на договора за консорциум. Консорциумът не уведомява държавни органи за прекратяване на дейността си.

6) Участие на Консорциума в обществени поръчки.

По въпроса за участието на консорциума в обществени поръчки, провеждани в съответствие със Закона на Република Казахстан „За обществените поръчки“: консорциумът има право да участва в процедурата за обществена поръчка.

Превод на средства по сметките на членовете на Консорциума.

Поради факта, че Консорциумът не е юридическо лице, не е независим данъкоплатец, няма собствен БИНоткриването на отделна банкова сметка директно за консорциума е невъзможно (днес банките от второ ниво не предоставят такива услуги).

Съгласно ал.2 на чл. 230 от Гражданския кодекс на Република Казахстан: парични или други имуществени вноски на страните по споразумението, както и имущество, създадено или придобито в резултат на съвместната им дейност, са тяхна обща споделена собственост. Също така, в съответствие с параграф 4 от чл. 233 от Гражданския кодекс на Република Казахстан: членовете на консорциума носятсолидарна отговорност за задължения, свързани с дейността на консорциума, освен ако не е предвидено друго в договора за консорциум.

По този начин, освен ако не е предвидено друго в договора за консорциум, всички приходи на участниците в консорциума се разпределят между тях пропорционално на техните дялове в имуществото на консорциума.

В същото време разплащанията с консорциума могат да се извършват по един от следните начини:

1.Всички приходи от дейността на консорциума се превеждат от контрагентите по банковата сметка на един (най-често Лидерът) член на консорциума, а последният от своя страна разпределя средствата между останалите членове на консорциума в съответствие с договора за консорциума.

2.Постъпленията от дейността на консорциума се превеждат от контрагентите отделно по банковите сметки на участниците в консорциума. Но в този случай такава процедура за изчисление трябва да бъде предвидена в договорите с контрагентите на консорциума. (Тази опция е по-често срещана в практиката)

3.Възможни са и други форми и процедури на плащане.

В тази част е необходимо да се отбележи и фактът, че отношенията, свързани с дейността на консорциума, не са достатъчно регулирани от действащото законодателство на Република Казахстан, във връзка с което се прилага общото правило „Всичко, което не е забранено от закона, е разрешено“.

Самостоятелна дейност на участниците, несвързана с дейността на Консорциума

Параграф 2 на чл. 233 от Гражданския кодекс на Република Казахстан установява следното: участниците в консорциума запазват икономическата си независимост и могат да участват в дейностите на други консорциуми, асоциации.

От горната норма следва, че участниците в консорциума, в своята стопанска дейност, която не е свързана с дейността на консорциума,са самостоятелни, самостоятелни стопански субекти, във връзка с което имат право да извършват стопанска дейност самостоятелно.

В случая, когато контрагентът е сключил споразумение директно с консорциума,тогава участниците в консорциума трябва да го изпълнят, в съответствие със споразумението на консорциума и определено бизнес споразумение съответно., ако например даден участник от такъв, който е свързан с това.

Споразумението за консорциум може да предвижда например, че лидерът на консорциума се занимава само с търсене на клиенти, а прякото изпълнение на определен гражданскоправен договор се извършва от участника или участниците в консорциума (и съответно трябва да се предвиди, че в този случай доходът се разделя, например, 20 на 80). подизпълнение, поднаемане и др..), но такова пренасочване може също да бъде забранени от споразумение за консорциум.

Прехвърляне на правата на участниците в Консорциума на трети лица.

Член 232 от Гражданския кодекс на Република Казахстан урежда отношенията, свързани с прехвърлянето на права и отказ от участие в съвместни дейности, както следва от съдържанието му: прехвърлянето на правото на участие в съвместни дейности може да се извърши само със съгласието на участниците в договора за съвместна дейност (договор за обикновено партньорство). Участник в споразумение за съвместна дейност (договор за обикновено партньорство) има право по свое усмотрение да откаже участие всъвместни дейности.

По този начин прехвърлянето на правата на участник в консорциума на трети лица е възможно само със съгласието (на практика писмено съгласие) на останалите участници в консорциума. В тази част следва да се отбележи, че тази законова норма по своята същност е императивна норма, поради което, освен по реда, посочен в нея, страните не могат да променят договора си за консорциум.

Ограничения.

Участниците в консорциума в своята икономическа дейност, която не е свързана с дейността на консорциума, са независими и имат право свободно, по свое усмотрение, да влизат в различни правоотношения, да сключват различни споразумения с различни контрагенти. Споразумението за консорциум обаче може да предвижда определени ограничения за сключването от участниците в консорциума на определени независими споразумения (например, за да не се създава конкуренция за самия консорциум).

Всички аспекти на сключването на договори от самия консорциум с трети страни, опциите за получаване на плащане по договорите бяха обсъдени по-горе и затова в тази част отбелязваме само няколко точки:

Консорциумът има право да сключва договори с контрагенти, като процедурата за такова сключване се регулира от споразумението за консорциум и глава 23 „Сключване на договор“ от Гражданския кодекс на Република Казахстан;
Разплащанията с консорциума се извършват по един от методите, установени в споразумението за консорциум и директно определени в договора;
Консорциумът има право да сключва договори както с частни, така и с публични трети страни.

Изготвен отюрист на ZAN Company

Максим Баженов