Сливания и данъчни последици - Човешки ресурси
Автор: Юрий Федотенко
Сливания и данъчни последици
Реорганизацията на компании и фирми вече е доста често явление в бизнеса. Някои обединяват своите капитали и клиентски бази. Други, напротив, се опитват да намалят рисковете и да премахнат най-обещаващите области на бизнеса от удара, като прибягват до разделяне. Но под каквато и форма да се извърши реорганизацията, това събитие има своите данъчни последици.
Гражданският закон определя пет форми на реорганизация на юридически лица, включително сливане, присъединяване, разделяне, отделяне и преобразуване. Нека разгледаме в тази статия реорганизацията на юридически лица под формата на сливане и данъчните последици от такава реорганизация. Тази реорганизация представлява сливане на две организации в една нова. В същото време и двамата участници в сделката за реорганизация се ликвидират и всичките им права и задължения се прехвърлят на новосъздадено юридическо лице в съответствие с акта за прехвърляне въз основа на член 58, параграф 1 от Гражданския кодекс на Руската федерация.
В съответствие с член 50 от Данъчния кодекс на България, в случай на сливане на няколко юридически лица, техният правоприемник по отношение на изпълнението на задължението за плащане на данъци се признава за юридическо лице, възникнало в резултат на такова сливане. „Изпълнението на задълженията за плащане на данъци на реорганизирано юридическо лице се възлага на неговия наследник (наследници), независимо дали наследникът (наследниците) е знаел преди завършването на реорганизацията фактите и (или) обстоятелствата на неизпълнение или неправилно изпълнение от реорганизираното юридическо лице на тези задължения. В същото време наследникът (наследниците) трябва да плати всички дължими глоби за прехвърлените му задължения.
Какви са непосредственитеданъчни последици от реорганизация на фирми под формата на сливане?
1. Една от доста често срещаните схеми за данъчна оптимизация е сливането на печеливша компания с губеща. Сливането на няколко компании, една от които нерентабилна, е добре познат начин за спестяване на данъци. Основата за използването му са:
С други думи, ако сливането на организации не е мотивирано от друга цел освен минимизиране на данъчните задължения, намаляването на облагаемата печалба с размера на загубите, понесени от една от слетите организации, може да бъде признато за незаконно. В това отношение идеята за оптимизиране на данъчното облагане е необещаваща, ако губещото предприятие, участващо в сливането, няма активи, различни от отсрочени данъчни активи.
Ако одитиращите данъчни инспектори докажат, че основната цел на такова сливане е генериране на приходи изключително или главно от данъчни облекчения, тогава то може да бъде признато за неразумно, което води до допълнителни данъци.
Във връзка с горното могат да се направят следните препоръки:
1) още преди сливането да гарантира, че загубите, получени от организацията, участваща в сливането, са потвърдени с влязло в сила решение на данъчен орган или арбитражен съд;
2) препоръчително е такава губеща организация, в допълнение към собствените си загуби, да има активи, чието получаване може да бъде истинската цел на нейното присъединяване, или, например, правото да наеме значителен поземлен имот за дълъг период, който не е отразен във финансовите отчети;
3) също така е желателно всички организации, участващи в сливането, да принадлежат към една и съща индустрия.
3. Също така няколко думи за правото на представяне на прихващане на ДДС, което е преминало към наследника от другюридическото лице, участващо в сливането.
4. Целта на сливането на юридически лица не може да бъде тяхната последваща ликвидация; целта на сливането трябва да бъде само продължаване на стопанската дейност. В случай, че наследникът не извършва такива дейности, когато данъчният орган сезира съда, това може да бъде един от аргументите за обявяване на регистрацията на наследника за невалидна. Този риск обаче се намалява, ако наследникът ще извършва бизнес известно време и ще представя счетоводна и данъчна отчетност на данъчните власти.
5. Друга схема за оптимизиране на данъците е прехвърлянето на имущество и други активи в резултат на реорганизация под формата на сливане към новоорганизирано дружество наследник. Въпреки че няма достатъчно дефинирана съдебна практика по този въпрос, тази схема заслужава голямо внимание.
От гледна точка на данъчното облагане прехвърлянето на имущество и други активи в резултат на реорганизация, включително под формата на сливане, не се признава в съответствие с член 39 от Данъчния кодекс на България като продажба, която подлежи на облагане с ДДС. Това следва от член 39, параграф 2, параграф 3 от Данъчния кодекс на Руската федерация, съгласно който прехвърлянето на дълготрайни активи, нематериални активи и (или) друго имущество на организация на нейния правоприемник (наследници) по време на реорганизацията на тази организация не се признава за обект на данъчно облагане.
Когато имуществото се прехвърля в резултат на реорганизация, също няма задължение за плащане на корпоративен данък в съответствие с член 251, параграф 3 от Данъчния кодекс на Руската федерация. Съгласно нормите на този член, в случай на реорганизация на организации, при определяне на данъчната основа, стойността на имуществото, имуществото и неимуществените права,имащи парична стойност и (или) задължения, получени (прехвърлени) по реда на наследяване по време на реорганизацията на юридически лица, които са придобити (създадени) от реорганизираните организации преди датата на приключване на реорганизацията.
При всеки друг случай на безвъзмездно прехвърляне на имущество данъчната инспекция би повдигнала въпроса за събиране на данък върху доходите от данъкоплатеца на база пазарната цена на прехвърленото имущество. И в този случай има ... оптимизация на данъчното облагане!
В тази връзка много добросъвестни, както и нечестни данъкоплатци предпочитат да заменят операцията по покупко-продажба на имоти с операция по реорганизация на данъкоплатците.
6. При подаване на заявления и други документи, по-специално акт за прехвърляне, за регистрация на новообразувано юридическо лице в резултат на сливане и ликвидация на други юридически лица, участващи в реорганизацията, често се правят съществени нарушения: посочва се невярна информация за местоположението на организацията, в акта за прехвърляне липсва информация за дължимите сметки, задълженията са подценени, няма информация за уведомяване на кредиторите за предстоящата реорганизация и други.
По този начин, както се вижда от съдебната и арбитражната практика, е невъзможно по формални причини, макар и при наличие на съществени нарушения, но с отстраним характер, да се откаже държавна регистрация на новосъздадено юридическо лице или да се отмени решението за такава регистрация.
В заключение бих искал да кажа за правото на данъчните органи да предявят искове пред съда за анулиране на споразумението за сливане на юридически лица, за недействителност на регистрацията на новообразувано юридическо лице в резултат на сливането, за недействителност(анулиране) на записи по отношение на юридическо лице като прилагане на последиците от недействителността на сделката и други подобни. Арбитражните съдилища бяха отрицателни по този въпрос.
Следователно данъчните власти нямат право да предявят горните искове пред съда.
В резултат на гореизложеното могат да се направят следните изводи:
1) правото на реорганизация, включително реорганизация под формата на сливане, е неразделна част от правоспособността на всяко търговско дружество. Смисълът му е да облече вашия бизнес в правилната правна форма. Изправени пред такъв проблем обаче се разкриват редица въпроси, чиито отговори трябва да се знаят още преди да бъдат предприети реорганизационните действия. В противен случай една добра цел от гледна точка на ефективността на бизнеса може да доведе до значителни финансови загуби, продължителни съдебни спорове или дори невъзможност за продължаване на дейността и ликвидация на предприятието;
2) преди да приложи една от схемите за оптимизиране на данъка, всеки данъкоплатец трябва внимателно да помисли дали си струва да приложи схемата, всеки етап от която е добре известен на данъчните власти.