Възникването на правото, основните пътища и форми на правния генезис - Теория на държавата и правото като наука
Гледните точки на учените могат да бъдат разделени на две групи в зависимост от това как отговарят на въпроса за произхода на правото и неговата концепция.
Синхронистите смятат, че процесите на възникване на правото и държавата са тясно свързани и преплетени. Ярка илюстрация на този подход е етичният подход към правото (класовата теория). Той разглежда правото като волята на икономически и политически господстващата класа, издигната до право, съдържаща се във формални източници, където правото се отъждествява със закона и е инструмент в ръцете на държавата за потискане на икономически зависимите класи, населението като цяло. Правото при този подход произтича от държавата, вторично е спрямо нея, представлява инструмент, с който тя разполага. В същото време правото опосредства процесите на политогенезата.
Горните несъответствия са свързани с неяснотата на понятието право, преди всичко на понятията естествено и позитивно право.
Позитивното право е право в юридически смисъл. Това са установени или санкционирани от държавата правила за поведение на хората, съдържащи предписания за поведение. Исторически първо възниква естественото право, което получава своя израз и затвърждаване в нормите на поведение на първобитното общество.
Разликата между закон и обичай.
Начините за възникване на правото се различават в зависимост от характеристиките на прехода към производителна икономика, организацията на икономическата дейност, формите на обществено разделение на труда, ролята на религията в живота на обществото.
Ориенталски път на правния генезис: законът органично следва от нормите на религията (Древна Индия) и морала (Древен Китай), фиксира ги с помощта на държавата като универсално задължителни.
Основен начин на формиране на правото: санкциониране от държаватарелигиозни, нравствени, обичайни норми, придавайки им общообвързваща сила. При установяването на хармония и ред в обществото правото тук играе второстепенна, допълнителна роля по отношение на религията, морала, обичаите и традициите.
Западният начин на правен генезис: правото е резултат от дейността на човешкия ум, който се стреми да отрази ценността на отделен индивид в правото. Тук също има влияние на религията, но дайте „кесаревото на кесаря и на Бога“ (Марк 12:17). Правото определя мярката на свободата, която се дължи на човешката природа (естествено право). Правото се развива от обичай към правен обичай, който е снабден с възможност за държавна принуда. От правни обичаи до съдебни прецеденти, договори, закони. Римското право достига особено съвършенство в регулирането на имуществените отношения.
Начини на правообразуване: а) санкциониране на обичаите под формата на правен обичай; б) санкциониране на митниците под формата на административен или съдебен прецедент; б) законотворчество, т.е. разработване, приемане и публикуване от държавата и нейните органи на нормативни правни актове - закони, укази, укази, заповеди, резолюции и др.
Правото се предлага в следните форми:
- 1. Разрешаване и записване на обичаите на първобитното общество, по този начин появата на правни обичаи.
- 2. Дейностите на специални длъжностни лица (чиновници, съдии), чието задължение беше да разрешават спорове, конфликти въз основа на обичай или справедливост. Техните решения се превърнаха в модели за вземане на решения в подобни случаи, така че се формира съдебен (административен) прецедент.
- 3. Дейностите на държавата и нейните органи за създаване на правни норми под формата на правни актове, т.е. реално законотворчество.
- 4.Превръщането на религиозните норми в правни, чрез санкционирането им от държавата (мюсюлманското право), формата на консолидация е правен обичай или нормативен правен акт.
- 5. Дейностите на учените, които се опитват да разберат естеството и същността на правото чрез създаване на определени структури и норми (западното „университетско право“), но които стават право чрез дейността на съдебни и административни органи (съдебен прецедент) или чрез санкциониране или приемане от държавата (правен обичай, нормативен правен акт).
Изводи. Правото възниква на определен етап от развитието на обществото. Начините и формите на правогенезата се различават на Запад и Изток. Основните форми, в които възниква правото са: правен обичай, съдебен (административен) прецедент, нормативен правен акт.